今天的演講是兩三年研究心得的總結(jié)，也考察了一些國(guó)家監(jiān)管狀態(tài)是什么樣的發(fā)展以及趨勢(shì)，通過(guò)國(guó)際事例調(diào)研和比較完成的。首先區(qū)塊鏈目前有兩類(lèi)業(yè)務(wù)是需要被監(jiān)管的。我們一般討論一個(gè)新的技術(shù)，會(huì)說(shuō)這個(gè)技術(shù)是中立的，如果我們從人類(lèi)歷史角度來(lái)看發(fā)現(xiàn)很多技術(shù)其實(shí)不是中立的，產(chǎn)生那一刻就是存在自己目標(biāo)指向或者價(jià)值取向，槍產(chǎn)生就是為了殺人，我們經(jīng)常會(huì)說(shuō)菜刀可以殺人，但是也可以切菜，所以菜刀本身是中立，但是槍炮目標(biāo)就是為了殺掉人。中本聰?shù)哪繕?biāo)一開(kāi)始就是搞一個(gè)電子現(xiàn)金，部分替代貨幣，這反映了他對(duì)當(dāng)時(shí)主權(quán)國(guó)家濫發(fā)貨幣的厭惡。區(qū)塊鏈不像互聯(lián)網(wǎng)一樣，是純粹技術(shù)發(fā)展，中國(guó)的央行并沒(méi)有說(shuō)對(duì)什么互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)關(guān)注和監(jiān)管，區(qū)塊鏈很不一樣，原因是這個(gè)技術(shù)并不是中立的。
另外，區(qū)塊鏈和金融的風(fēng)險(xiǎn)是天然耦合，區(qū)塊鏈1.0是電子現(xiàn)金，2.0智能合約里面有博彩的，3.0有很多的應(yīng)用，也會(huì)有一些涉及到金融問(wèn)題。要監(jiān)管主要是兩種，一個(gè)是虛擬貨幣相關(guān)交易服務(wù)。像作為一個(gè)客戶(hù)在交易所購(gòu)買(mǎi)虛擬幣，銀行給我提供這個(gè)支付貨幣轉(zhuǎn)移以及購(gòu)買(mǎi)，這一系列的過(guò)程，包括虛擬貨幣交易平臺(tái)本身，整個(gè)過(guò)程多多少少都會(huì)涉及到不同程度監(jiān)管風(fēng)險(xiǎn)。區(qū)塊鏈相關(guān)的法律問(wèn)題以及風(fēng)險(xiǎn)。
首先講交易所的法律問(wèn)題以及風(fēng)險(xiǎn)，我想大家都可能在行業(yè)中非常清楚：
關(guān)于數(shù)據(jù)造假。中國(guó)境內(nèi)理論上沒(méi)有交易所，大量交易所都是境外，一些境外交易所受到嚴(yán)格監(jiān)管，日本要有牌照，但也有很多交易所沒(méi)有立法、沒(méi)有牌照，像韓國(guó)有20多家，新加坡大概會(huì)有8-12家左右，還有一些我們不知道這個(gè)交易所在什么地方，但有中國(guó)客戶(hù)參與其中進(jìn)行交易，也是非常多的。全球統(tǒng)計(jì)大概交易所有一萬(wàn)家左右啊，如果市場(chǎng)行情好，分分鐘可能增加兩倍。
這種交易所的模式和我們理論所知的上交所深交所模式是一樣，這個(gè)數(shù)據(jù)沒(méi)有介入監(jiān)管機(jī)構(gòu)，所以就可以造假，就會(huì)產(chǎn)生一系列的各種各樣的違法犯罪行為，像這個(gè)交易所本身挪用客戶(hù)的資金，這個(gè)資金可能包括現(xiàn)金，也可能包括各種虛擬貨幣。
前段時(shí)間去韓國(guó)調(diào)研，他們跟我講韓國(guó)檢查機(jī)構(gòu)曾經(jīng)指控過(guò)當(dāng)?shù)亟灰姿睦习澹褪桥灿每蛻?hù)的資金。另外賣(mài)假，沒(méi)有外部數(shù)據(jù)監(jiān)管，交易所在賣(mài)虛擬比特幣或者其他幣的時(shí)候是否真的在賣(mài)，你不知道。只有提現(xiàn)那一刻才能確定他是不是真在賣(mài)，如果不提現(xiàn)就不知道，可能是空氣，賣(mài)假幣，這可能是一個(gè)詐騙以及犯罪的行為。
交易風(fēng)險(xiǎn)，缺乏投資者適當(dāng)性控制。當(dāng)然有的交易所會(huì)說(shuō)我們?cè)诤贤锩孀⒚饕酗L(fēng)險(xiǎn)承受能力，那個(gè)東西只是一個(gè)形式的東西，并沒(méi)有一個(gè)真正的控制。交易平臺(tái)聯(lián)合裝家操縱市場(chǎng)，拉爆倉(cāng)位。還有缺乏嚴(yán)格監(jiān)管，證據(jù)和維權(quán)的困境。沒(méi)有一個(gè)很好的數(shù)據(jù)，因?yàn)樗械牡臄?shù)據(jù)都在交易所內(nèi)部。導(dǎo)致這個(gè)證據(jù)獲取或者維權(quán)會(huì)特別艱難。9月18日紐約檢察署剛剛發(fā)布調(diào)查報(bào)告，香港有一家交易所不需要嚴(yán)格認(rèn)證，通過(guò)電子郵件發(fā)送給他你的信息，這個(gè)信息是真是假只有自己知道，就可以進(jìn)行交易以及注冊(cè)。這個(gè)檢查署說(shuō)他對(duì)這個(gè)市場(chǎng)操縱以及這個(gè)交易濫用采取行動(dòng)非常有限，誰(shuí)都可以進(jìn)去，身份識(shí)別不是很?chē)?yán)格，平臺(tái)在這里不能發(fā)現(xiàn)市場(chǎng)操縱以及其他濫用，沒(méi)有辦法防范，因?yàn)槎疾恢滥愕恼鎸?shí)身份，所以并沒(méi)有辦法有效保護(hù)這個(gè)交易的客戶(hù)。
還有一個(gè)內(nèi)部交易的風(fēng)險(xiǎn)，包括交易所、平臺(tái)高管以及ICO項(xiàng)目方，他可能知道某一個(gè)幣利好的消息或者利空的消息，提前買(mǎi)入或者大量賣(mài)出然后釋放這樣的消息，分分鐘還可以賺很多的錢(qián)，這個(gè)東西在目前如果是股票市場(chǎng)上的行為，可能會(huì)受到嚴(yán)厲的打擊。但在加密貨幣領(lǐng)域，海內(nèi)外基本上沒(méi)有任何的限制。
內(nèi)幕交易，這個(gè)在交易平臺(tái)中其實(shí)是非常猖獗，交易方事先知道利好以及利空。還有交易所不透明的。比如一個(gè)叫g(shù)ate.io的機(jī)構(gòu)，這個(gè)運(yùn)營(yíng)商沒(méi)有任何信息來(lái)源，他的官網(wǎng)上看不到運(yùn)營(yíng)地址，也不知道高管或?qū)嶋H控制人是誰(shuí)，他在回復(fù)紐約檢查機(jī)構(gòu)的報(bào)告中說(shuō)，我們是在中國(guó)運(yùn)營(yíng)的，主要針對(duì)中國(guó)客戶(hù)。這是很麻煩的事情。因?yàn)樗馁Y金沒(méi)有托管，我們不知道他是誰(shuí)，也不知道他在哪個(gè)地方，如果把幣放在那兒，把錢(qián)轉(zhuǎn)過(guò)去，他隨時(shí)可以跑路，找不到他了，這是交易所信息不透明的問(wèn)題。
網(wǎng)絡(luò)安全。一些知名交易所也丟失過(guò)加密資產(chǎn)，幾百個(gè)比特幣或者一萬(wàn)個(gè)，只不過(guò)這個(gè)信息沒(méi)有披露。要是某一個(gè)交易所被披露丟了一萬(wàn)個(gè)比特幣，那么安全和面子都沒(méi)有了，這個(gè)東西是非常可怕的事情。
跨境法律風(fēng)險(xiǎn)。中國(guó)的ICO項(xiàng)目都跑到海外去了，作為交易客戶(hù)大量在中國(guó)，這是一個(gè)雙向的跨境法律風(fēng)險(xiǎn)，境外的項(xiàng)目方其實(shí)來(lái)自中國(guó)，另外是中國(guó)的交易客戶(hù)，雙方都可能會(huì)產(chǎn)生這個(gè)法律風(fēng)險(xiǎn)。曾經(jīng)有的項(xiàng)目方說(shuō)，我們都跑了，我們基金會(huì)在新加坡或者是在其他地方，我們這個(gè)行為發(fā)生都不在中國(guó)怎么會(huì)有來(lái)自于中國(guó)的法律風(fēng)險(xiǎn)呢?
2014年關(guān)于網(wǎng)絡(luò)犯罪司法解釋?zhuān)@個(gè)司法解釋涉及到有一個(gè)網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)生地，如果犯罪發(fā)生地在中國(guó)，這個(gè)時(shí)候中國(guó)司法機(jī)構(gòu)是可以執(zhí)法的，這個(gè)網(wǎng)絡(luò)犯罪發(fā)生地是非常寬泛，作為客戶(hù)買(mǎi)你ICO的幣，我接入這個(gè)電腦所在地，這個(gè)肯定在中國(guó)，這種情況下中國(guó)的政府也是可以監(jiān)管，也是可以執(zhí)法的，這個(gè)其實(shí)是非常寬泛的。不能說(shuō)你跑到直布羅陀這么遙遠(yuǎn)的地方去了，來(lái)自于中國(guó)的法律風(fēng)險(xiǎn)就沒(méi)有了，沒(méi)有這么回事。這是網(wǎng)絡(luò)犯罪的一個(gè)界定，所以非常寬泛，任何一個(gè)地方只要侵害了中國(guó)公民的權(quán)益，都成違法或者犯罪，這個(gè)時(shí)候中國(guó)政府仍然有這個(gè)管轄的權(quán)利。
項(xiàng)目方包括交易平臺(tái)要特別注意來(lái)自于美國(guó)的法律風(fēng)險(xiǎn)。很多人提到美國(guó)，美國(guó)有這個(gè)“長(zhǎng)臂管轄”原則。如果來(lái)自安哥拉，有這樣的擔(dān)心嗎?不用特別擔(dān)心。原因在于美國(guó)影響力太大了，美國(guó)經(jīng)濟(jì)影響力太大了，如果跟他發(fā)生一個(gè)觸犯法律的事情，包括孩子將來(lái)等等一系列的問(wèn)題，作為項(xiàng)目也好，平臺(tái)也好，客戶(hù)也好，我們從這個(gè)相關(guān)的商業(yè)行為中特別關(guān)注這個(gè)長(zhǎng)臂管轄。
根據(jù)這個(gè)法律基本原理，如果你侵犯了美國(guó)公民的權(quán)益，美國(guó)地方法院可以把這個(gè)管轄權(quán)延伸到國(guó)外去的，當(dāng)然并不是他任何一個(gè)事情都會(huì)管，那不可能，他這里面會(huì)考慮是否方便，如果是不方便的話(huà)就不管了，如果這個(gè)東西方便的話(huà)他會(huì)管轄。
這個(gè)東西跟區(qū)塊鏈有什么關(guān)系呢，區(qū)塊鏈跟傳統(tǒng)業(yè)務(wù)不一樣的在于，他具有特別典型的全球化的特征。我想我自己研究過(guò)的沒(méi)有哪一個(gè)行業(yè)，P2P行業(yè)也好，現(xiàn)金貸也好沒(méi)有這樣全球化，只要一搞全球化這個(gè)全世界的跨境業(yè)務(wù)就很容易和美國(guó)的公民發(fā)生聯(lián)系，中國(guó)知名交易所在境外拓展業(yè)務(wù)的的時(shí)候，會(huì)非常警惕主動(dòng)把美國(guó)公民屏蔽在外，也是來(lái)自于對(duì)美國(guó)法律管轄的畏忌。
智能合約的法律問(wèn)題，研究金融法的律師一般不會(huì)太關(guān)注，這個(gè)東西其實(shí)也很重要，我們一般會(huì)說(shuō)區(qū)塊鏈2.0的發(fā)展階段。智能合約的標(biāo)準(zhǔn)，它是用專(zhuān)業(yè)的代碼替代了人類(lèi)可以理解的自然語(yǔ)言，他的特征在于自動(dòng)執(zhí)行，只要觸發(fā)了條件就會(huì)自我完成，中間沒(méi)有辦法阻止，這里面就出現(xiàn)了一些很大的麻煩，我們說(shuō)人類(lèi)達(dá)成一個(gè)合同中間有不可抗力就停止了，這個(gè)停止不了。如果有漏洞誰(shuí)來(lái)承擔(dān)這個(gè)責(zé)任?目前中國(guó)也好，包括其他國(guó)家也好，沒(méi)有一個(gè)統(tǒng)一可行的法律框架來(lái)應(yīng)對(duì)這個(gè)東西。我們?cè)O(shè)定這樣智能合約是可以免責(zé)的。
智能合約和《合同法》的協(xié)調(diào)問(wèn)題。美國(guó)斯坦佛一個(gè)知名教授有一本書(shū)《代碼即法律》。各位可以思考，如果這個(gè)代碼真實(shí)的內(nèi)容是一個(gè)違反現(xiàn)行法律，智能合約的內(nèi)容，比如說(shuō)做一件違背國(guó)家秘密保守的一個(gè)視頻或者一個(gè)機(jī)密信息，這個(gè)代碼就是為了交易這個(gè)東西，那么這樣的代碼、技術(shù)規(guī)則是一個(gè)法律嗎?顯然不是。代碼有時(shí)候未必是法律。智能合約內(nèi)容的合法性問(wèn)題，他一旦達(dá)成就自動(dòng)執(zhí)行，誰(shuí)來(lái)預(yù)先知道有沒(méi)有什么辦法來(lái)停止他?這涉及到智能合約和現(xiàn)行法律，尤其是《合同法》如何協(xié)調(diào)。當(dāng)然牽涉其他很多內(nèi)容，智能合約雙方都在天南海北沒(méi)有見(jiàn)過(guò)，完全都是匿名，達(dá)成這個(gè)合約的時(shí)候有一個(gè)人是限制民事能力只有八歲或者九歲給你簽了一個(gè)合約，他的效力呢?如何來(lái)追究呢?這樣的智能合約還能看為合同法里面所說(shuō)的合同法嗎?所以就一個(gè)新技術(shù)和一個(gè)傳統(tǒng)法律之間的協(xié)調(diào)問(wèn)題，這個(gè)問(wèn)題目前沒(méi)有很好的答案。
隱私保護(hù)的法律問(wèn)題。這個(gè)技術(shù)上稍微容易一點(diǎn)，相比前面兩個(gè)。這個(gè)保護(hù)在于雙方之間通過(guò)智能合約來(lái)實(shí)現(xiàn)某種交易，這可能是對(duì)雙方而言是一個(gè)商業(yè)秘密，但是他的運(yùn)行可能是在以太坊這樣的公有鏈上，大家都可以看到。我們很多人都是文科生，這個(gè)時(shí)候可能需要一些技術(shù)人員來(lái)輔助理解，怎樣的交易不為外人所知。否則個(gè)人隱私、交易行為秘密被他人所知道 ，就引發(fā)新的侵權(quán)問(wèn)題。
ICO法律風(fēng)險(xiǎn)。第一個(gè)小問(wèn)題是討論融資主體的風(fēng)險(xiǎn)，根據(jù)9月4日文件，理論上中國(guó)境內(nèi)是沒(méi)有ICO的融資主體，項(xiàng)目方都出口了，注冊(cè)地顯示在美國(guó)，但是各位都所知，中國(guó)大量的項(xiàng)目出口之后募資對(duì)象仍然主要針對(duì)中國(guó)投資人，也涉及到一個(gè)非法集資的問(wèn)題，投資維權(quán)困境以及維權(quán)風(fēng)險(xiǎn)的問(wèn)題。
項(xiàng)目方和普通投資人就是我們所俗稱(chēng)韭菜之間，存在著非常嚴(yán)重的的信息不對(duì)稱(chēng)，所有的數(shù)據(jù)都是游離在監(jiān)管者之外，這個(gè)時(shí)候跟交易所維權(quán)，往往沒(méi)有相應(yīng)的證據(jù)，你到北京市金融局舉報(bào)某個(gè)違法者的時(shí)候發(fā)現(xiàn)這個(gè)東西非常困難，就不了了之，事實(shí)上大部分的維權(quán)都是這個(gè)樣子，這是維權(quán)困境的風(fēng)險(xiǎn)。
監(jiān)管政策的欠缺，這是我對(duì)政策一個(gè)評(píng)估的再思考。“94公告”有一方面的積極意義，在當(dāng)時(shí)我自己做研究以及跟蹤項(xiàng)目，我調(diào)研了大量的項(xiàng)目、技術(shù)專(zhuān)家，他們自己認(rèn)為中國(guó)當(dāng)時(shí)ICO的項(xiàng)目大概90%以上都存在著詐騙的傾向，所以這個(gè)公告在當(dāng)時(shí)進(jìn)行一個(gè)急剎車(chē)是絕對(duì)有它的積極意義，這是毫無(wú)疑問(wèn)的。過(guò)了一年再來(lái)反思中國(guó)應(yīng)該需要什么樣的更好的監(jiān)管政策的時(shí)候，我們?cè)賮?lái)看94公告，是存在一定局限性，這是學(xué)理上來(lái)討論的。
比方說(shuō)9.4公告沒(méi)有解釋什么叫做首次代幣發(fā)行，他揭示了這個(gè)代幣發(fā)行融資，代幣發(fā)行融資我就不說(shuō)了。這里面所解釋權(quán)威的公告，目前是唯一一份，對(duì)于代幣發(fā)行融資做了一個(gè)解釋?zhuān)沁@個(gè)里面所做的解釋ICO只是涉及到兩個(gè)階段，一個(gè)是融幣，一個(gè)是發(fā)幣。我想各位都知道，ICO至少有還有第三個(gè)步驟，就是上交易所交易。如果只是融幣發(fā)幣，沒(méi)有投資人會(huì)買(mǎi)那個(gè)東西，投資人看重的都是將來(lái)上交易所帶來(lái)超額的收益，沒(méi)有上交易所誰(shuí)干這個(gè)事情?顯然監(jiān)管者權(quán)威公告在對(duì)這個(gè)定義做解釋的時(shí)候，是有局限的。
犯罪認(rèn)定的困境問(wèn)題。94公告說(shuō)如果從事了ICO就是未經(jīng)批準(zhǔn)，涉嫌非法發(fā)售代幣票卷，非法發(fā)行證券活動(dòng)。但是有一個(gè)問(wèn)題，這這些只是部門(mén)規(guī)章，是來(lái)自包括央行等幾個(gè)部門(mén)的規(guī)章，ICO的行為到底是不是犯罪?一個(gè)部委沒(méi)有這樣的權(quán)限。 到底是不是犯罪，必須去看刑法和證券法，依據(jù)這兩部法律，由法院認(rèn)定這個(gè)東西是不是構(gòu)成犯罪，部門(mén)規(guī)章沒(méi)有權(quán)利做這樣的事情，否則可能超越它的權(quán)限。94公告定義ICO，大家分析里面有沒(méi)有存在一種合法的ICO?因?yàn)槲覀儸F(xiàn)在一提到ICO，我們肯定會(huì)說(shuō)是違法行為，但是如果我們根據(jù)中國(guó)現(xiàn)行刑法第十條，存在某些ICO是合法，什么樣的情況下ICO是合法?比方說(shuō)我作為一個(gè)項(xiàng)目方，面向特定一個(gè)有限的對(duì)象，這個(gè)有限的對(duì)象是不超過(guò)兩百人，融幣和發(fā)幣。如果嚴(yán)格適用94文件，你發(fā)現(xiàn)恐怕規(guī)定和這個(gè)證券法并沒(méi)有完全一樣，嚴(yán)格來(lái)說(shuō)，并不是一個(gè)非法集資的工具。
94公告在不同階段定義不是很清楚，未來(lái)要出臺(tái)更加合理的監(jiān)管，當(dāng)然不是一刀切的，必須把這三個(gè)完整的過(guò)程進(jìn)行明確的法律行為的界定。今年1月份中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)協(xié)會(huì)發(fā)布了一系列的風(fēng)險(xiǎn)公告，有IFO、ICO、IMO等等，互金協(xié)會(huì)是一個(gè)自律組織，信用度很權(quán)威，是一個(gè)地位很高的自律組織，但是他的風(fēng)險(xiǎn)提示里面沒(méi)有對(duì)這些ICO做一個(gè)明確界定，使得中國(guó)的公民和項(xiàng)目方，包括司法機(jī)構(gòu)和執(zhí)法機(jī)構(gòu)在對(duì)某一個(gè)行為做確定的時(shí)候，會(huì)造成很大的困惑。在PPT里，其實(shí)我列了ICO不同條件的時(shí)候的不同的形式。第一個(gè)條件是融幣但是沒(méi)有發(fā)幣，也沒(méi)有上幣，他和我們傳統(tǒng)風(fēng)投一樣，只不過(guò)傳統(tǒng)的風(fēng)投我融的是金錢(qián)—法定的貨幣，但是這個(gè)時(shí)候他融的可能是比特幣或者是以太坊或者其他的東西，他可以這樣嗎?法律目前并沒(méi)有禁止性的規(guī)定。這是一種傳統(tǒng)融資模式。這個(gè)資金表達(dá)方式不一樣。
第二種是有融幣也有發(fā)幣，但是沒(méi)有上幣。就很類(lèi)似于積分，你在這里花了錢(qián)，我給你很多的積分，這個(gè)積分沒(méi)有辦法上交易平臺(tái)交易，這種行為屬于殘缺的ICO。第三種屬于沒(méi)有融幣，上了幣，這是什么，這是分杈幣，包括比特幣現(xiàn)金等等都沒(méi)有融幣。
這就有一個(gè)問(wèn)題，IFO為什么成為中國(guó)互聯(lián)網(wǎng)金融協(xié)會(huì)風(fēng)險(xiǎn)提示對(duì)象之一?因?yàn)椴皇菦](méi)有融幣嗎，但是真的存在金融風(fēng)險(xiǎn)，沒(méi)有融幣，但是往往有溢價(jià)和預(yù)先挖礦。有的分杈幣預(yù)先挖礦這個(gè)很惡心，這是什么價(jià)值呢，因?yàn)檫@個(gè)分杈幣一開(kāi)始大眾不知道，然后我先猛挖半個(gè)月，進(jìn)行宣傳大家開(kāi)始接受上了交易所，當(dāng)你買(mǎi)的時(shí)候人家已經(jīng)手有幾十萬(wàn)的分杈幣，這個(gè)價(jià)格推的很高，他賣(mài)給你，你接盤(pán)，這一樣有金融風(fēng)險(xiǎn)。沒(méi)有融幣也有可能造成非法集資詐騙各種問(wèn)題。
還有一種情況是沒(méi)有融幣，它自己直接發(fā)幣但是上幣了，這是什么模式，IMO。就是我們所說(shuō)他賣(mài)礦機(jī)給你，或者來(lái)我這里買(mǎi)智能硬件，買(mǎi)了智能硬件可以把寬待資源以及網(wǎng)絡(luò)資源貢獻(xiàn)出來(lái)，可以計(jì)算你貢獻(xiàn)量有多少，根據(jù)你的量派發(fā)這個(gè)幣給你。有一些通過(guò)賣(mài)智能礦機(jī)的硬件模式讓你自動(dòng)獲得這個(gè)幣，這個(gè)幣是否上的交易平臺(tái)，有兩種情況，一種沒(méi)有上交易平臺(tái)，如果是這樣基本上沒(méi)有人買(mǎi)這樣的礦機(jī)，公司會(huì)說(shuō)買(mǎi)了我的礦機(jī)獲得很多好處，但是至少我所調(diào)研的很多的客戶(hù)，他說(shuō)為什么要買(mǎi)這樣的礦機(jī)就是為了獲得幣，當(dāng)然公司會(huì)說(shuō)為了合規(guī)的問(wèn)題，會(huì)在公開(kāi)聲明中我們反對(duì)我們的幣上交易所，問(wèn)題就在于這個(gè)幣基于這個(gè)區(qū)塊鏈點(diǎn)對(duì)點(diǎn)的產(chǎn)生就脫離了某一個(gè)公司的控制，像Q幣不是一個(gè)區(qū)塊鏈技術(shù)可以牢牢控制，所以只能在騰訊系統(tǒng)閉環(huán)里面流通，只能法幣購(gòu)買(mǎi)這個(gè)Q幣，這個(gè)進(jìn)行風(fēng)險(xiǎn)很小，很難構(gòu)成法律問(wèn)題。
基于區(qū)塊鏈的幣一旦上了交易所，就可以雙向置換，你用法幣買(mǎi)它也可以用它賣(mài)法幣，雖然有的公司會(huì)說(shuō)它反對(duì)，我調(diào)查了至少是他所反對(duì)的行為，這種幣還是上了海外的5、6個(gè)交易所，曾經(jīng)炒到很高的價(jià)格，我也專(zhuān)門(mén)寫(xiě)文章，這種典型IMO涉及到的風(fēng)險(xiǎn)問(wèn)題。在這里我們可以看到，ICO在全球語(yǔ)境下存在五種，未來(lái)可能會(huì)有六種甚至更多各種各樣不同的形態(tài)。
監(jiān)管者要出臺(tái)這個(gè)法律或者規(guī)章制度的話(huà)是要對(duì)他不同的形態(tài)做一個(gè)類(lèi)型化的界定，而不是簡(jiǎn)單粗暴說(shuō)我們反對(duì)IMO，反對(duì)IFO或者說(shuō)ICO，但是你沒(méi)有做一個(gè)明確界定的話(huà)他就會(huì)給行為人帶來(lái)很大的困惑，到底這是合法行為還是非法的?
思考幾個(gè)問(wèn)題。
1，ICO項(xiàng)目方發(fā)行的合規(guī)問(wèn)題。在中國(guó)嚴(yán)令禁止，可以去海外任何允許這種行為的國(guó)家從事相應(yīng)的行為。從事這樣的行為，由于每一個(gè)國(guó)家金融監(jiān)管政策都是不一樣的，項(xiàng)目方要確保代幣符合項(xiàng)目方所在國(guó)以及和主要投資國(guó)的合規(guī)。為了解決這個(gè)問(wèn)題必須跟當(dāng)?shù)貙ふ覍?zhuān)業(yè)律師的協(xié)助。
2，智能合約的立法規(guī)范。首先加強(qiáng)法律工作的技術(shù)知識(shí)培養(yǎng)。因?yàn)榇蟛糠址晒ぷ髡哂绕涫锹蓭煻际俏目瞥錾恚瑢?duì)包括智能合約在內(nèi)的眾多技術(shù)領(lǐng)域，對(duì)于文科背景律師包括法律研究者提出巨大挑戰(zhàn)，解決這個(gè)立法規(guī)范問(wèn)題首先要加強(qiáng)這個(gè)交叉學(xué)科對(duì)法律工作者知識(shí)素養(yǎng)的提升，還要制定智能合約標(biāo)準(zhǔn)，指引和完善的相關(guān)法規(guī)。智能合約與ICO相比，這個(gè)風(fēng)險(xiǎn)還是比較滯后，很顯然在未來(lái)，由于效率依據(jù)的問(wèn)題會(huì)大量衍生很多法律問(wèn)題，那個(gè)時(shí)候標(biāo)準(zhǔn)指引以及完善相關(guān)法規(guī)是非常需要的。中國(guó)要更加合理穩(wěn)健監(jiān)管區(qū)塊鏈，這個(gè)時(shí)候我們可以借鑒國(guó)際通行監(jiān)管的規(guī)則，這也是我這兩年來(lái)研究的核心的主題就是區(qū)塊鏈國(guó)際監(jiān)管的世界經(jīng)驗(yàn)，也是我的一本專(zhuān)著的主題。
考察全世界，目前面對(duì)區(qū)塊鏈有四種姿態(tài)，一種是憂(yōu)慮和擁抱，一種是合理的監(jiān)管，一種是積極擁抱，一種是恐懼無(wú)視或者無(wú)知。
總結(jié)協(xié)調(diào)監(jiān)管政策穩(wěn)定性和靈活性。英國(guó)、香港地區(qū)以及新加坡等等，一方面認(rèn)識(shí)到區(qū)塊鏈在金融科技領(lǐng)域有非常大的價(jià)值和意義，但是又存在很多風(fēng)險(xiǎn)，還有阿聯(lián)酋等國(guó)家，減低他們獲取金融科技許可證障礙或者成本，一方面有這個(gè)靈活性，另外一方面強(qiáng)調(diào)風(fēng)險(xiǎn)，強(qiáng)化政策的穩(wěn)定，這兩者相結(jié)合。
另外促進(jìn)監(jiān)管法規(guī)的銜接，因?yàn)槲覀冎勒５膰?guó)家立法這個(gè)時(shí)間非常漫長(zhǎng)，需要5-10年的時(shí)間，包括區(qū)塊鏈在內(nèi)的金融科技這個(gè)業(yè)態(tài)，日新月異，飛速發(fā)展，如果要依靠國(guó)家的立法可能會(huì)出現(xiàn)一個(gè)很麻煩的問(wèn)題，五年之后這個(gè)法律制定之后，曾經(jīng)規(guī)制的那個(gè)對(duì)象可能不存在了，很多研究者說(shuō)我們要立法，但是我認(rèn)為對(duì)于立法不要太盲目樂(lè)觀。我們要等到五年之后，這個(gè)法律可能太慢了。所以這個(gè)時(shí)候我們要促進(jìn)監(jiān)管法規(guī)和已經(jīng)有的傳統(tǒng)監(jiān)管法規(guī)相銜接。新加坡和瑞士都說(shuō)如果是代幣，就涉及到證券，就要納入已有的證券法，美國(guó)SEC也是這樣，來(lái)不及立新的法，用傳統(tǒng)的法律對(duì)你提出很高的要求，尤其是代幣有證券性質(zhì)是高風(fēng)險(xiǎn)，這也是一種可行的方式。
嚴(yán)守底線(xiàn)監(jiān)管。區(qū)塊鏈雖然深深地介入到金融風(fēng)險(xiǎn)，金融本質(zhì)這個(gè)領(lǐng)域并沒(méi)有更新，一些核心的東西仍然沒(méi)有變化，是ICO也好，從事這個(gè)相關(guān)業(yè)務(wù)，國(guó)際上通行的基本要求仍然會(huì)要求反洗錢(qián)以及反恐怖主義，包括客戶(hù)權(quán)益保護(hù)以及網(wǎng)絡(luò)安全。我們看紐約州檢察署的公告，以及泰國(guó)今年5月份數(shù)字資產(chǎn)運(yùn)營(yíng)以及日本去年在出臺(tái)的法律中無(wú)一例外保證這個(gè)交易平臺(tái)網(wǎng)絡(luò)安全，這是一個(gè)底線(xiàn)的問(wèn)題。從全球可以看到它的共通性。
政策制定良好，需要監(jiān)管者和行業(yè)從業(yè)者之間有一個(gè)溝通和協(xié)商。關(guān)于這個(gè)問(wèn)題，很多國(guó)家值得我們參照，比方說(shuō)直布羅陀有一個(gè)金融服務(wù)委員會(huì)，這個(gè)交易平臺(tái)跟很多行業(yè)溝通，像新加坡經(jīng)管局領(lǐng)導(dǎo)說(shuō)我們對(duì)這個(gè)東西飛速發(fā)展并不是很懂，每周或者每個(gè)月召集這個(gè)從業(yè)者來(lái)到經(jīng)管局搞清楚這個(gè)行業(yè)發(fā)展?fàn)顟B(tài)，包括韓國(guó)也有區(qū)塊鏈協(xié)會(huì)，他成立了一個(gè)治理規(guī)則，我去韓國(guó)，他們跟我說(shuō)治理規(guī)則有好幾萬(wàn)字，有40條核心規(guī)定。
還有一個(gè)值得中國(guó)參考：美國(guó)國(guó)會(huì)的聽(tīng)證會(huì)模式。美國(guó)國(guó)會(huì)有各個(gè)委員會(huì)，召集這個(gè)行業(yè)研究專(zhuān)家，包括法律以及斯坦福的教授，還有一些非盈利的機(jī)構(gòu)等等來(lái)陳述他們對(duì)區(qū)塊鏈的看法，通過(guò)這種充分的辯論，可以把立法者對(duì)這個(gè)領(lǐng)域的高度憂(yōu)慮以及行業(yè)對(duì)這個(gè)領(lǐng)域的看法可以充分表達(dá)出來(lái)，也讓公眾周知，這個(gè)東西很有價(jià)值，通過(guò)論證、質(zhì)詢(xún)最后達(dá)成國(guó)家對(duì)這個(gè)問(wèn)題的共識(shí)，在這個(gè)共識(shí)基礎(chǔ)上來(lái)制定相應(yīng)的最后的法律或者監(jiān)管規(guī)則。這樣就會(huì)有一個(gè)什么好處，避免了監(jiān)管者自己拍腦袋出臺(tái)一個(gè)規(guī)則，出臺(tái)的規(guī)則和鼓勵(lì)金融創(chuàng)新，鼓勵(lì)金融科技發(fā)展可能是背道而馳。在中國(guó)，除了全國(guó)人大，可以由監(jiān)管者召開(kāi)，這種聽(tīng)證會(huì)的模式是非常值得借鑒的。
如果說(shuō)這個(gè)行業(yè)涉及到一些高風(fēng)險(xiǎn)的行為，一定要納入到嚴(yán)格的監(jiān)管。新加坡跟瑞士非常重要，像你要做這個(gè)嚴(yán)格信息披露等等。如果你搞ICO金額很小，比如一年500萬(wàn)新加坡元，那樣可以豁免這個(gè)法律責(zé)任，如果是證券性質(zhì)要提高標(biāo)準(zhǔn)，這種東西在美國(guó)SEC也有相應(yīng)的要求。
正確發(fā)揮司法指引的功能。因?yàn)閰^(qū)塊鏈發(fā)展太新太快，是不是要專(zhuān)門(mén)針對(duì)區(qū)塊鏈進(jìn)行立法?我認(rèn)為未必，即便立了也很可能變成其他的業(yè)態(tài)。如果沒(méi)有法，韭菜，普通投資人的權(quán)益如何保障，這個(gè)時(shí)候就需要積極地發(fā)揮法院的指引功能，他出臺(tái)一個(gè)標(biāo)準(zhǔn)性的案例，上升到由最高人民法院把他作為一個(gè)指導(dǎo)性的案例發(fā)給全國(guó)，這在海外也有很多的案例。像以色列針對(duì)法院和虛擬貨幣交易機(jī)構(gòu)的案例中就說(shuō)了，為其他的法院做了一個(gè)指引。還有一個(gè)特點(diǎn)在于，法律永遠(yuǎn)都是不完備的，法律永遠(yuǎn)跟在時(shí)代的后面。所以這個(gè)時(shí)候面對(duì)普通的韭菜的權(quán)益的保護(hù)的困境，司法審判可以通過(guò)一個(gè)個(gè)案，一系列的個(gè)案的處理，他就有助于為整個(gè)行業(yè)來(lái)提供這個(gè)指引，當(dāng)然，在這個(gè)過(guò)程中，中國(guó)有一些法院也曾經(jīng)出現(xiàn)過(guò)混亂，因?yàn)橛械姆ㄔ簳?huì)說(shuō)看這個(gè)央行發(fā)布文件說(shuō)了，這個(gè)東西不受法律保護(hù)所以我們就不受理這樣的案件，比特幣不受法律保護(hù)，所以我們就不受理。出現(xiàn)過(guò)這個(gè)混亂。
針對(duì)這種情況我想就需要學(xué)者以及研究專(zhuān)家和從業(yè)者，包括監(jiān)管機(jī)構(gòu)對(duì)這個(gè)問(wèn)題達(dá)成共識(shí)。前兩天公布了一個(gè)案件非常有意思，就是一個(gè)買(mǎi)礦機(jī)的要求退貨，法院認(rèn)為這個(gè)礦機(jī)是財(cái)產(chǎn)，有一個(gè)合同法下面的確認(rèn)，我想這個(gè)東西是一個(gè)正確的發(fā)揮司法作用。說(shuō)明當(dāng)?shù)氐姆ü俪浞值卣_地理解了央行的監(jiān)管規(guī)則。
以上就是我針對(duì)區(qū)塊鏈領(lǐng)域的法律的風(fēng)險(xiǎn)、存在的問(wèn)題以及現(xiàn)行的監(jiān)管的政策的再反思的交流。謝謝各位。
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