遇到損失，該不該維權(quán)，如何正當(dāng)維權(quán)，那些維權(quán)會(huì)成為違法行為，互鏈脈搏特邀請上海市錦天城律師事務(wù)所陳如波對區(qū)塊鏈維權(quán)進(jìn)行分析。
陳如波律師畢業(yè)于南京大學(xué)，現(xiàn)為上海市錦天城律師事務(wù)所律師，先后擔(dān)任百余家公司法律顧問，為十幾家區(qū)塊鏈公司提供法律服務(wù)。陳律師擅長的法律服務(wù)領(lǐng)域包括：區(qū)域鏈技術(shù)應(yīng)用及合規(guī)、P2P網(wǎng)貸、第三方支付、消費(fèi)金融、供應(yīng)鏈金融等業(yè)務(wù)。主要從事互聯(lián)網(wǎng)金融戰(zhàn)略建議、境內(nèi)外運(yùn)營合規(guī)化、交易結(jié)構(gòu)設(shè)計(jì)、法律風(fēng)控體系設(shè)計(jì)及資本運(yùn)作。
互鏈脈搏：陳律師您好，近期區(qū)塊鏈維權(quán)事件屢有發(fā)生，投資者投資區(qū)塊鏈發(fā)幣項(xiàng)目，不排除幣市行情等原因，假如該項(xiàng)目幣價(jià)瀕臨歸零，投資者維權(quán)是否有依據(jù)?
陳如波：投資行為本基于市場、經(jīng)濟(jì)、政府政策的變化、管理措施的失誤、形成產(chǎn)品成本的重要物資價(jià)格大幅度上漲或產(chǎn)品價(jià)格大幅度下跌等多種綜合不確定因素因而具有較大風(fēng)險(xiǎn)，投資主體為實(shí)現(xiàn)其投資目的而對未來經(jīng)營、財(cái)務(wù)活動(dòng)可能造成的虧損或破產(chǎn)所承擔(dān)的危險(xiǎn)。
具體來說，投資風(fēng)險(xiǎn)就是從作出投資決策開始到投資期結(jié)束這段時(shí)間內(nèi)，由于不可控因素或隨機(jī)因素的影響，實(shí)際投資收益與預(yù)期收益的相偏離。實(shí)際投資收益與預(yù)期收益的偏離，既有前者高于后者的可能，也有前者低于后者的可能;或者說既有蒙受經(jīng)濟(jì)損失的可能，也有獲得額外收益的可能，它們都是投資的風(fēng)險(xiǎn)形式。投資總會(huì)伴隨著風(fēng)險(xiǎn)，投資的不同階段有不同的風(fēng)險(xiǎn)，投資風(fēng)險(xiǎn)也會(huì)隨著投資活動(dòng)的進(jìn)展而變化，投資不同階段的風(fēng)險(xiǎn)性質(zhì)、風(fēng)險(xiǎn)后果也不一樣。投資風(fēng)險(xiǎn)一般具有可預(yù)測性差、可補(bǔ)償性差、風(fēng)險(xiǎn)存在期長、造成的損失和影響大、不同項(xiàng)目的風(fēng)險(xiǎn)差異大、多種風(fēng)險(xiǎn)因素同時(shí)并存、相互交叉組合作用的特點(diǎn)。
綜上所述，針對投資行為本身而言，系投資主體自我承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的行為，但基于投資行為亦屬于我國《合同法》、《刑法》等基本法律調(diào)整范疇內(nèi)，若投資行為存在相關(guān)違反法律規(guī)定的行為，如下所列相關(guān)法律規(guī)定，可通過相關(guān)合法維權(quán)途徑主張合法權(quán)益：
1.《合同法》
符合《合同法》第94條之規(guī)定，有下列情形之一的，當(dāng)事人可以解除合同：(一)因不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(二)在履行期限屆滿之前，當(dāng)事人一方明確表示或者以自己的行為表明不履行主要債務(wù);(三)當(dāng)事人一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行;(四)當(dāng)事人一方遲延履行債務(wù)或者有其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的;(五)法律規(guī)定的其他情形。
《合同法》第52條規(guī)定情形，有下列情形之一的，合同無效：(一)一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國家利益;(二)惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益;(三)以合法形式掩蓋非法目的;(四)損害社會(huì)公共利益;(五)違反法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定。
2.《刑法》：
第176條 【非法吸收公眾存款罪】非法吸收公眾存款或者變相吸收公眾存款，擾亂金融秩序的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處二萬元以上二十萬元以下罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處五萬元以上五十萬元以下罰金。
單位犯前款罪的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。
非法吸收公眾存款罪，很多區(qū)塊鏈初創(chuàng)公司通過ICO來募資。所謂的ICO就是區(qū)塊鏈公司發(fā)行類似于比特幣的代幣，用戶付錢購買后擁有代幣，區(qū)塊鏈公司獲得資金。這種募資方式避開了目前的所有金融監(jiān)管政策。
此外，《最高人民法院關(guān)于審理非法集資刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》(法釋〔2010〕18號)對非法集資進(jìn)行了較為系統(tǒng)的解釋，投資者也可以參考。
互鏈脈搏：接上一個(gè)問題，礦圈依然面對這一問題，前期花了高價(jià)買來的礦機(jī)，因行情及挖礦成本等各因素綜合作用，礦機(jī)貶值得厲害，這些人維權(quán)是否合理?
陳如波：依據(jù)我國《民法總則》、《合同法》、上述相關(guān)規(guī)定以及我國首例比特幣“挖礦機(jī)”案件(2018年10月10日，杭州互聯(lián)網(wǎng)法院關(guān)于陳某訴浙江某通信科技有限公司網(wǎng)絡(luò)購物合同糾紛案作出民事判決，案號：【2018】浙0192民初2641號[注1])，僅針對該問題而言，在無其他相關(guān)違反法律規(guī)定情形(重點(diǎn)關(guān)鍵在于是否涉刑)，我國并未存在禁止售賣具有商品屬性的“挖礦機(jī)”，相關(guān)當(dāng)事人通過互聯(lián)網(wǎng)以數(shù)據(jù)電文等形式訂立比特幣挖礦機(jī)買賣合同，鑒于標(biāo)的物交易合法性屬于合同效力范疇，購買礦機(jī)行為本身屬于民事領(lǐng)域意思自治范疇，在不屬于《合同法》第52條合同無效等情形，系雙方真實(shí)意思表示，合同依法有效成立，具體分析如下：
根據(jù)《合同法》第52條規(guī)定，違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的合同無效。比特幣是互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)發(fā)展后在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中生成的虛擬物品，對于該類虛擬物品的屬性，我國法律法規(guī)尚未明確規(guī)范。
比特幣的預(yù)設(shè)功能為：全球化流通的數(shù)字貨幣。比特幣的生成機(jī)制為：比特幣由“礦工”“挖礦”生成，“礦工”可以由身處全世界任何地點(diǎn)的任何人擔(dān)任，“挖礦”是指“礦工”根據(jù)設(shè)計(jì)者提供的開源軟件，提供一定的計(jì)算機(jī)算力，通過復(fù)雜的數(shù)學(xué)運(yùn)算，求得方程式的特解的過程，求得特解的“礦工”得到特定數(shù)量的比特幣獎(jiǎng)賞。比特幣的物理形態(tài)為：成串復(fù)雜數(shù)字代碼。比特幣挖礦機(jī)是專門用于運(yùn)算生成比特幣的機(jī)器設(shè)備。
比特幣具有以下特征：比特幣的總量恒定為2100萬個(gè)，具備稀缺性;比特幣由網(wǎng)絡(luò)節(jié)點(diǎn)的計(jì)算生成，和法定貨幣相比，沒有集中的發(fā)行方，不受任何中央銀行和金融機(jī)構(gòu)控制;新生成的比特幣經(jīng)安裝客戶端后獲得地址，并由比特幣系統(tǒng)形成密鑰(公鑰和私鑰)，交易雙方無需公開身份，通過提供比特幣地址及密鑰完成交易，交易具有匿名性;比特幣交易在互聯(lián)網(wǎng)環(huán)境中完成，不受國別地域限制。
比特幣的上述特征使其產(chǎn)生被利用成為詐騙、賭博、洗錢等犯罪的工具以及擾亂金融秩序的風(fēng)險(xiǎn)。中國人民銀行等七部委發(fā)布《公告》，即為針對國內(nèi)通過發(fā)行代幣形式包括首次代幣發(fā)行(ICO)進(jìn)行融資的活動(dòng)集中大量涌現(xiàn)以及投機(jī)炒作盛行等現(xiàn)象采取的金融監(jiān)管治理整頓措施。《公告》對于代幣發(fā)行融資活動(dòng)界定為：融資主體通過代幣的違規(guī)發(fā)售、流通向投資者籌集比特幣、以太幣等“虛擬貨幣”，本質(zhì)上是未經(jīng)批準(zhǔn)非法公開融資的行為。《公告》同時(shí)規(guī)定比特幣不能作為貨幣在市場上流通使用，實(shí)質(zhì)否定了比特幣在我國的貨幣法律地位。因此，比特幣不具有法償性與強(qiáng)制性等貨幣屬性。
但比特幣具有商品屬性。“礦工”通過“挖礦”生成比特幣的行為類似于勞動(dòng)生產(chǎn)行為，“礦工”既需要投入物質(zhì)資本用于購置與維護(hù)具有相當(dāng)算力的“挖礦”專用機(jī)器設(shè)備，支付機(jī)器運(yùn)算損耗的電力能源的相應(yīng)對價(jià)，也需要耗費(fèi)相當(dāng)?shù)臅r(shí)間成本用于獲得勞動(dòng)產(chǎn)品。“礦工”“挖礦”生成的比特幣凝結(jié)了人類抽象的勞動(dòng)力，根據(jù)勞動(dòng)價(jià)值理論，具有商品屬性。
《公告》規(guī)定任何組織和個(gè)人不得非法從事代幣發(fā)行融資活動(dòng)以及代幣融資交易平臺不得買賣比特幣等所謂“虛擬貨幣”，雖然不能使用比特幣作為貨幣購買商品，但不可否認(rèn)比特幣作為商品可以被接受者依法使用貨幣購買。
綜上所述，關(guān)于交易標(biāo)的物“挖礦機(jī)”，是專門用于運(yùn)算生成比特幣的機(jī)器設(shè)備，本身具有財(cái)產(chǎn)屬性，我國法律、行政法規(guī)并未禁止比特幣的生產(chǎn)、持有和合法流轉(zhuǎn)，也未禁止買賣比特幣挖礦機(jī)。故相關(guān)權(quán)利人僅基于高價(jià)買入礦機(jī)，市場行情等因素，主張買賣作為比特幣挖礦專用設(shè)備的挖礦機(jī)違法的理由不能成立，所涉相關(guān)購買挖礦機(jī)合同(書面形式并非合同的唯一有效形式)依法成立、有效。
互鏈脈搏：有媒體揭露，國內(nèi)目前有職業(yè)索償團(tuán)伙與區(qū)塊鏈領(lǐng)域投資者聯(lián)合上門鬧事，索償后按比例抽成謀利，這一行為是否構(gòu)成犯罪?
陳如波：根據(jù)該問題所述，須根據(jù)行為人動(dòng)機(jī)、目的、因果關(guān)系、行為表現(xiàn)、結(jié)果等因素綜合判斷，符合我國刑法四要件理論[注2](我國現(xiàn)尚存“三要件說”、“二階層”理論)，即主體、客體、主觀方面、客觀方面，判斷是否涉及違反我國《刑法》等規(guī)定，結(jié)合第一個(gè)問題分析所涉罪名，以下為我國《刑法》規(guī)定相關(guān)罪名作為參考：
第274條 【敲詐勒索罪】敲詐勒索公私財(cái)物，數(shù)額較大或者多次敲詐勒索的，處三年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處或者單處罰金;數(shù)額巨大或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金;數(shù)額特別巨大或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑，并處罰金。
第290條 【聚眾擾亂社會(huì)秩序罪】聚眾擾亂社會(huì)秩序，情節(jié)嚴(yán)重，致使工作、生產(chǎn)、營業(yè)和教學(xué)、科研、醫(yī)療無法進(jìn)行，造成嚴(yán)重?fù)p失的，對首要分子，處三年以上七年以下有期徒刑;對其他積極參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利。
第293條 【尋釁滋事罪】有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會(huì)秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制：
(一)隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的;
(二)追逐、攔截、辱罵、恐嚇?biāo)耍楣?jié)惡劣的;
(三)強(qiáng)拿硬要或者任意損毀、占用公私財(cái)物，情節(jié)嚴(yán)重的;
(四)在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴(yán)重混亂的。
糾集他人多次實(shí)施前款行為，嚴(yán)重破壞社會(huì)秩序的，處五年以上十年以下有期徒刑，可以并處罰金。
第294條 【組織、領(lǐng)導(dǎo)、參加黑社會(huì)性質(zhì)組織罪】組織、領(lǐng)導(dǎo)黑社會(huì)性質(zhì)的組織的，處七年以上有期徒刑，并處沒收財(cái)產(chǎn);積極參加的，處三年以上七年以下有期徒刑，可以并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn);其他參加的，處三年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利，可以并處罰金。
黑社會(huì)性質(zhì)的組織應(yīng)當(dāng)同時(shí)具備以下特征：
(一)形成較穩(wěn)定的犯罪組織，人數(shù)較多，有明確的組織者、領(lǐng)導(dǎo)者，骨干成員基本固定;
(二)有組織地通過違法犯罪活動(dòng)或者其他手段獲取經(jīng)濟(jì)利益，具有一定的經(jīng)濟(jì)實(shí)力，以支持該組織的活動(dòng);
(三)以暴力、威脅或者其他手段，有組織地多次進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)，為非作惡，欺壓、殘害群眾;
(四)通過實(shí)施違法犯罪活動(dòng)，或者利用國家工作人員的包庇或者縱容，稱霸一方，在一定區(qū)域或者行業(yè)內(nèi)，形成非法控制或者重大影響，嚴(yán)重破壞經(jīng)濟(jì)、社會(huì)生活秩序。
互鏈脈搏：如何看待目前區(qū)塊鏈領(lǐng)域?qū)映霾桓F的維權(quán)事件?您認(rèn)為背后有哪些原因?
陳如波：首先，若單純無其他不法動(dòng)機(jī)、行為之權(quán)利人依法(須權(quán)利人的合法財(cái)產(chǎn)、權(quán)益確系因不法行為而受侵犯)進(jìn)行維權(quán)的行為系主張權(quán)益的合法行為，但若基于不法目的實(shí)施相關(guān)“維權(quán)行為”等則須具體分析。事實(shí)上，數(shù)字貨幣交易系新興而暴利的行業(yè)，不可避免也隱藏著隱秘又混亂的可能違反我國法律規(guī)范框架體系的黑產(chǎn)。在類似“職業(yè)維權(quán)人”主導(dǎo)的相關(guān)聚眾鬧事、甚至跳樓、燒炭、潑漆、下跪等極端維權(quán)手段背后，不能排除出現(xiàn)具有某種經(jīng)濟(jì)金錢交易等黑產(chǎn)鏈條，幕后操縱、控制試圖突破我國法律紅線。現(xiàn)不乏涉嫌非法期貨交易、涉嫌具有資金安全等隱患交易行為，部分交易所還涉嫌洗錢、詐騙、非法吸收公眾存款、組織領(lǐng)導(dǎo)傳銷活動(dòng)被相關(guān)部門關(guān)停或被處罰，甚至被判刑罰。
其次，實(shí)際所謂“維權(quán)”中，有某些所謂“媒體人”時(shí)常為大家維權(quán)出謀劃策，統(tǒng)計(jì)“維權(quán)證據(jù)”，甚至?xí)?ldquo;教”大家擴(kuò)大事態(tài)影響，教唆“維權(quán)者”比如“假裝去跳樓”、“必須要演的像”、“表現(xiàn)的越慘越好”，并表示“配合報(bào)道”等;也有部分媒體在這些惡意維權(quán)者的組織下，被欺騙與利用，為所謂的“弱勢群體”去“伸張正義”，逾越了作為媒體的底線，和實(shí)事求是的職業(yè)操守，或是在不經(jīng)意間成為了被利用的工具和槍手。亦可能部分媒體與相關(guān)利益主體存在利益關(guān)聯(lián)，發(fā)布競爭對手負(fù)面文章，斷章取義、以偏概全，散播不實(shí)報(bào)道，教唆、引導(dǎo)與煽動(dòng)投資者去鬧事維權(quán)，從而擴(kuò)大事件事態(tài)，吸引流量、提升知名度等。
由此可見，目前行業(yè)內(nèi)“維權(quán)”存在有組織、有規(guī)模且分工明確的專業(yè)組織現(xiàn)象，惡意炒作，通過不正當(dāng)?shù)姆欠ㄊ侄沃圃炻柸寺犅劦氖录缘赖陆壖堋⑤浾撧Z炸向相關(guān)涉事機(jī)構(gòu)、部門施壓，從而獲取利益，并形成了完整、錯(cuò)綜密布的利益鏈，該類行為系觸犯我國相關(guān)法律規(guī)定之行為。
互鏈脈搏：從法律的角度來看，區(qū)塊鏈領(lǐng)域的投資發(fā)生哪些情況可納入維權(quán)程序?維權(quán)的正確方式應(yīng)該是怎樣的?
陳如波：結(jié)合本文上述相關(guān)問題分析，針對區(qū)塊鏈領(lǐng)域的投資行為所涉相關(guān)民事、刑事領(lǐng)域等問題在此不再贅述，關(guān)于維權(quán)的正確方式具體分析如下：
1.可通過合法途徑理性的直接與侵權(quán)者交涉。
基于相關(guān)合同、協(xié)議(包括但不限于口頭、交易行為記錄等)等約定內(nèi)容，與之談判、和解。必要時(shí)，可委托律師出具律師函等非訴訟途徑相關(guān)方式予以交涉。
2.可向有關(guān)管理部門報(bào)案、投訴、申訴、調(diào)解。
通過法律服務(wù)、法律援助、申請仲裁、訴訟途徑。①民事訴訟;②刑事訴訟;③行政訴訟。
如通過：律師事務(wù)所、公證處、法律服務(wù)所、法律援助中心等尋求維權(quán)。
投資者根據(jù)合同約定提起訴訟或申請仲裁，必要時(shí)申請(訴前)財(cái)產(chǎn)保全，以保障案件在審結(jié)后能得到順利執(zhí)行。應(yīng)當(dāng)積極配合相關(guān)部門、法院等調(diào)查取證，并提供有效財(cái)產(chǎn)線索，以便能盡快的對跑路等侵權(quán)者/機(jī)構(gòu)相關(guān)資產(chǎn)進(jìn)行查封、凍結(jié)，有效避免維權(quán)期間藏匿或轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)的行為。
聘請專業(yè)律師求助，聘請律師介入?yún)f(xié)助調(diào)查收集證據(jù)、配合公安機(jī)關(guān)、法院等推進(jìn)案件進(jìn)展。
3.北京、杭州均設(shè)有互聯(lián)網(wǎng)法院逐步完善相關(guān)在線審理平臺為權(quán)利人提供維權(quán)途徑。
通過在線審理，以全程在線為基本原則，即案件的受理、送達(dá)、調(diào)解、證據(jù)交換、庭前準(zhǔn)備、庭審、宣判等訴訟環(huán)節(jié)一般應(yīng)當(dāng)在互聯(lián)網(wǎng)上完成。這一規(guī)定有助于推動(dòng)審判方式、訴訟規(guī)則與互聯(lián)網(wǎng)技術(shù)深度融合，最大限度為當(dāng)事人提供訴訟便利、提升司法效率，適應(yīng)互聯(lián)網(wǎng)時(shí)代人民群眾對司法的新需求新期待。
通過在線訴訟平臺，作為法院辦理案件和當(dāng)事人及其他訴訟參與人實(shí)施訴訟行為專用平臺。依托該平臺，互聯(lián)網(wǎng)法院開放數(shù)據(jù)接口，有序接入相關(guān)電子商務(wù)平臺經(jīng)營者、網(wǎng)絡(luò)服務(wù)提供商、相關(guān)國家機(jī)關(guān)的涉案數(shù)據(jù)，在充分保障系統(tǒng)安全、技術(shù)中立的基礎(chǔ)上，實(shí)現(xiàn)身份在線核實(shí)、證據(jù)在線提取、信息在線流轉(zhuǎn)，推動(dòng)形成網(wǎng)絡(luò)化、立體化、智能化的互聯(lián)網(wǎng)審判模式。
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