隨著全球范圍內大數(shù)據產業(yè)的全面推進，公民隱私及個人信息保護問題日益凸顯，傳統(tǒng)個人信息保護框架在大數(shù)據時代遭遇嚴峻沖擊，如何尋求個人信息的合理及有效保護成為各國普遍面臨的難題。個人信息不僅承載著個人權益，也在很大程度上牽涉到商業(yè)機密、企業(yè)信譽、國家安全與信息主權，因此，應妥善協(xié)調產業(yè)發(fā)展與個人信息保護，積極探索順應時代特征的新思路，構建安全、信任的大數(shù)據產業(yè)環(huán)境。
傳統(tǒng)保護框架無法應對新業(yè)態(tài)發(fā)展
大數(shù)據時代，個人信息保護面臨前所未有的新挑戰(zhàn)。第一，隨著移動互聯(lián)網的普及和智能穿戴等物聯(lián)網設備的應用，個人信息的收集日益密集和隱蔽；第二，多重來源的個人信息進行比對累積，能夠形成完整的個人畫像和實時追蹤，使人們無處遁形；第三，大數(shù)據技術能通過特定算法從既有信息中挖掘出新結論，不僅增加敏感信息暴露的風險，還可能用于影響個人權益的決策，如評估個人信用狀況等；第四，在數(shù)據開發(fā)價值的驅使下，個人信息的流轉、交易形成鏈條，信息處理主體多元，傳播方式紛繁復雜，對于個人權利行使及政府監(jiān)管均構成嚴峻挑戰(zhàn)。總之，大數(shù)據時代，個人信息的收集方式、使用目的及后果影響日趨失控，個人隱私及數(shù)據安全面臨嚴峻威脅。
面對大數(shù)據時代的挑戰(zhàn)，傳統(tǒng)以“知情同意”為核心的個人信息保護框架日益捉襟見肘，在適用方面陷入全面困難。
第一，在個人信息定義方面，海量信息的收集比對大大提升信息識別個人的能力，個人信息邊界日益模糊，匿名化操作困難；第二，在目的限定原則方面，信息比對及二次利用是大數(shù)據價值開發(fā)的核心，個人信息超出原初目的的利用在大數(shù)據環(huán)境下成為常態(tài)，傳統(tǒng)目的限定原則被不斷突破；第三，在用戶同意與用戶控制方面，個人信息收集的隱蔽性及流轉的復雜性超出預先告知及用戶的理解能力，用戶往往除點擊同意外并無其他選擇，用戶控制難以行使，權利實質被架空；第四，在多方主體責任認定方面，多元主體尤其是第三方信息中介的力量異軍突起，在傳統(tǒng)架構中難以尋求有效的適用規(guī)定，造成其責任界定不清與監(jiān)管空白；第五，在信息跨境流通方面，各國間個人信息保護法律制度存在顯著差異，對個人信息的跨境自由流通構成嚴重阻礙。
傳統(tǒng)框架陷于全面困境的根本原因在于，它已脫節(jié)于大數(shù)據時代的個人信息生態(tài)系統(tǒng)及流轉方式，無法適應新業(yè)態(tài)的發(fā)展需求，因而需要及時轉變觀念，在新的背景下重新審視個人信息保護的規(guī)則及秩序，構建平衡產業(yè)發(fā)展與個人信息保護的新思路。
加強對使用環(huán)節(jié)的監(jiān)管
面對傳統(tǒng)框架的困境，國際上諸多機構及學者進行了反思與建議，歐盟諸國、日本紛紛對既有立法進行重新審視和修訂，美國更是發(fā)布《消費者隱私權利法案》草案，跳出了傳統(tǒng)框架，構建大數(shù)據時代的新思路。結合國際機構、學者建議以及新興立法的規(guī)定與趨勢，將順應大數(shù)據時代的個人信息保護新思路梳理如下：
——在個人信息定義方面，突破個人信息定義的路徑依賴，重視對使用環(huán)節(jié)的監(jiān)管
傳統(tǒng)框架以個人信息定義作為法律適用的前提與邊界，然而在大數(shù)據時代需要扭轉思路。首先，突破對個人信息定義的路徑依賴。大數(shù)據時代個人信息的邊界日益模糊，傳統(tǒng)意義上的非個人信息通過關聯(lián)比對也可能識別出個人，如美國眾多機構及學者指出，大數(shù)據環(huán)境下已不存在絕對意義的非個人信息，與此同時，信息的性質是動態(tài)的，無法脫離具體場景進行抽象界定。因此，探究個人信息精準定義的傳統(tǒng)思路已不合時宜，以“不構成個人信息”作為排除法律適用的理由也不再充分。
其次，重視個人信息使用環(huán)節(jié)的監(jiān)管。世界經濟論壇等機構及諸多學者均強調，大數(shù)據環(huán)境下的隱私風險并非產生于個人信息收集之初，而是在于具體的使用環(huán)節(jié)，即同一筆信息因使用場景不同帶來的后果也有所差異。因此，應將重心由個人信息收集階段向使用階段轉移，側重對后端使用環(huán)節(jié)的監(jiān)管，適度放寬個人信息定義及前端收集環(huán)節(jié)的限制。
——在目的限定原則方面，尊重用戶合理預期，變目的限定為風險限定
目的限定原則是個人信息保護的核心原則，針對其在新業(yè)態(tài)中的適用困境，新思路加以重新解讀。首先，以用戶合理預期為中心，重構個人信息保護邊界。世界經濟論壇研究報告指出，個人信息保護即確保個人信息的合理利用，是否構成合理利用取決于用戶自身是否接受，即用戶對其個人信息的收集利用是否有合理預期。因此，大數(shù)據時代，對法定目的的僵化遵循已不合時宜，應以用戶主觀預期為核心重構個人信息保護的合理邊界。
其次，以隱私風險為導向，變目的限定為風險限定。個人信息保護的目標是合理控制隱私風險，即個人信息的處理給用戶帶來精神壓力、差別待遇及人身財產損害的可能性。個人信息利用尤其是二次利用是否合理，并非取決于是否符合原初目的，而關鍵在于新目的能否引發(fā)不合理的風險。大數(shù)據環(huán)境下，應將“目的限定”原則重新解讀為“風險限定”原則，美國《消費者隱私權利法案》草案及歐盟數(shù)據保護改革草案均新增了隱私風險評估的義務，規(guī)定企業(yè)應合理控制隱私風險。
——在用戶同意與用戶控制方面，提升用戶同意的針對性，運用隱私設計增強透明度
針對用戶同意及用戶控制難以行使的困境，新思路主要從以下兩方面加以改進。首先，規(guī)定個人信息使用在相應場景中合理時無需用戶同意。傳統(tǒng)架構過度依賴用戶同意作為個人信息使用的授權，美國《消費者隱私權利法案》草案做出里程碑式改革，以“相應場景中合理”為標準取代用戶同意，在不合理時方需要用戶做出選擇，提升用戶同意與控制的針對性，同時減輕企業(yè)與用戶負擔。
其次，增強個人信息處理各環(huán)節(jié)的透明度。美國白宮題為《大數(shù)據：抓住機遇，堅守價值》的報告指出，良好的透明度能夠增進用戶參與，延伸用戶控制，是大數(shù)據時代隱私保護的核心手段。加拿大隱私保護官員率先提出隱私設計的理念，將隱私理念植入技術架構設計，幫助提升透明度及用戶體驗。
——在多方主體責任認定方面，突出信息中介的獨立地位，將隱私風險評估工具納入統(tǒng)一體系
大數(shù)據時代，以“數(shù)據堂”為代表的大批信息中介服務商異軍突起，成為個人信息生態(tài)鏈的關鍵一環(huán)，然而在傳統(tǒng)框架中存在監(jiān)管真空的困境，新思路從兩方面加以應對。首先，突出信息中介獨立的法律地位。如美國FTC報告指出，應賦予信息中介獨立的法律地位以加強監(jiān)管。美國議員已提交《信息中介責任與透明度法案》草案，針對第三方中介做出專門性立法，明確其法律責任。
其次，運用隱私影響評估的工具。隱私影響評估是當前國際通用的工具，通過此普適性的工具，能夠將第一方信息收集者和第三方中介統(tǒng)一納入通用的評估體系，根據個人信息處理行為引發(fā)的風險等級確立相應的保護義務，構建大數(shù)據環(huán)境下多元主體的新秩序。
——在信息跨境流通方面，以場景理念構建統(tǒng)一框架，推動國際執(zhí)法協(xié)作與構建流通框架
針對各國法制的差異為信息跨境流通造成的障礙，新思路從三方面提出方案。首先，運用場景理念推動國際通用框架的構建。美國FTC報告指出，通過將影響用戶接受度的場景分解為各要素，尊重國際共通的因素，調節(jié)地區(qū)性差異因素，使全球通用的個人信息保護框架的構建成為可能。
其次，推動國際執(zhí)法協(xié)作與構建流通框架。各國間的執(zhí)法協(xié)作和框架協(xié)議是規(guī)范跨境流通的必由之路。近日歐美數(shù)據傳輸安全港協(xié)議的充分性決定被判無效，美歐計劃加緊談判促進雙方執(zhí)法協(xié)作，推動“安全港2.0”方案早日出臺。
最后，強化企業(yè)作為主體的責任。加拿大個人隱私權保護委員會等機構強調了以“組織機構”為核心的理念，即增強企業(yè)作為數(shù)據跨境流通主體的責任意識，加強對企業(yè)層面的監(jiān)管，提升行業(yè)自律水平。
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