導(dǎo)讀
“歐盟的反壟斷指控最終需要通過法院裁決，但很少最終進(jìn)入訴訟程序，大多數(shù)是以和解告終。這也是歐盟為什么頻繁‘放風(fēng)’，意欲給企業(yè)施加壓力。”
歐盟與谷歌長(zhǎng)達(dá)6年的反壟斷調(diào)查肥皂劇最近又添了一折新戲。4月20日，歐盟委員會(huì)指控谷歌在歐盟市場(chǎng)濫用安卓操作系統(tǒng)的市場(chǎng)支配地位，違反了歐盟反壟斷規(guī)則。當(dāng)時(shí)歐盟表示，谷歌需要在12周內(nèi)予以回復(fù)。
時(shí)間已過去近一個(gè)月，仍未見谷歌公開表態(tài)。歐盟自2010年11月啟動(dòng)對(duì)谷歌的反壟斷調(diào)查以來，涉及谷歌的購(gòu)物搜索、在線廣告、在線廣告中介等服務(wù)，2015年，歐盟的調(diào)查對(duì)象又加入了安卓操作系統(tǒng)。
報(bào)道稱，谷歌曾3次提出和解報(bào)告，但均未被歐盟接受。歐盟可能對(duì)谷歌處以約30億歐元的創(chuàng)紀(jì)錄罰款。
“歐盟的反壟斷指控類似于中國(guó)的行政執(zhí)法，但最終需要通過法院裁決。但很少有歐盟的反壟斷案件最終進(jìn)入訴訟程序，大多數(shù)是以和解告終。這也是歐盟為什么頻繁‘放風(fēng)’，意欲給企業(yè)施加壓力。”北京市律協(xié)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷專業(yè)委員會(huì)委員、北京兩高律師事務(wù)所律師董正偉說。
在長(zhǎng)期關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)的北京中聞律師事務(wù)所律師吳飛看來，即使歐盟的巨額罰單落地，“就歐洲互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展來說，短期內(nèi)或許有一定幫助，但長(zhǎng)遠(yuǎn)來講沒有實(shí)際意義。歐洲互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不夠發(fā)達(dá)，不是因?yàn)楣雀璧拇嬖冢怯捎跉W洲市場(chǎng)監(jiān)管追求的價(jià)值平衡出現(xiàn)了問題。”
谷歌和它的競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手們
2010年2月24日，歐盟委員會(huì)宣布收到了谷歌三個(gè)競(jìng)爭(zhēng)者，即法國(guó)一家法律搜索引擎Ejustice.fr、英國(guó)價(jià)格比較網(wǎng)站Foundem和微軟在德國(guó)的比價(jià)網(wǎng)站Ciao，針對(duì)谷歌濫用其市場(chǎng)支配地位的聯(lián)合指控，并于2010年11月啟動(dòng)了調(diào)查。
隨著調(diào)查的進(jìn)行，投訴者的隊(duì)伍至今已有19家，包括德國(guó)報(bào)紙出版商協(xié)會(huì)（B.D.Z.V。）、德國(guó)期刊出版商協(xié)會(huì)VDZ、地圖服務(wù)公司Euro-Cities等。
這意味著谷歌被調(diào)查的服務(wù)范圍極廣，包括定位和導(dǎo)航工具、新聞與出版、競(jìng)爭(zhēng)性的搜索引擎與廣告平臺(tái)、移動(dòng)平臺(tái)、關(guān)于圖書搜索的知識(shí)產(chǎn)權(quán)等領(lǐng)域。
歐盟委員會(huì)文件顯示，調(diào)查范圍主要包括：谷歌是否在其免費(fèi)搜索結(jié)果中將和其有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的垂直搜索服務(wù)提供商置于不利地位；是否在其贊助商搜索結(jié)果中將和其有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的垂直搜索服務(wù)提供商置于不利地位；是否給予自己的服務(wù)更加優(yōu)惠的待遇；是否向其廣告和經(jīng)銷合作商施加排他性義務(wù)；是否限制廣告客戶向其他網(wǎng)絡(luò)廣告平臺(tái)轉(zhuǎn)移廣告活動(dòng)。
值得注意的是，歐盟委員會(huì)的調(diào)查沒有法定期限的限制。
投訴者宣稱，谷歌始終將自己提供的其他服務(wù)，如谷歌圖片、谷歌地圖等置于搜索結(jié)果前列，這會(huì)造成對(duì)其他同類服務(wù)提供商利益的損害。
此外，他們還投訴谷歌提供的關(guān)鍵字廣告服務(wù)（AdWords）同樣存在操控嫌疑。比如Foundem就認(rèn)為，其AdWords投放的廣告質(zhì)量得分有時(shí)在一天之內(nèi)從“優(yōu)秀”級(jí)降到“次貨”級(jí)，其須支付的廣告費(fèi)用也從5便士漲到5英鎊。
2013年3月，歐盟委員會(huì)向谷歌發(fā)出通告，指出谷歌涉嫌構(gòu)成違反《歐盟運(yùn)作條約》第102條的濫用市場(chǎng)支配地位壟斷行為，同時(shí)要求谷歌做出承諾矯正這些行為。
長(zhǎng)期研究歐盟反壟斷法的華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院翟巍介紹，依據(jù)歐盟反壟斷法執(zhí)行程序，如果谷歌做出了義務(wù)性承諾，并且該承諾可令人滿意地消除壟斷問題，則歐盟委員會(huì)可以公布一項(xiàng)決定，確認(rèn)谷歌承諾具有法律約束力。
通過這一決定，谷歌可以避免被確認(rèn)為濫用市場(chǎng)支配地位的壟斷者，但它同時(shí)有義務(wù)兌現(xiàn)自身承諾。如果谷歌沒有兌現(xiàn)承諾，那么歐盟委員會(huì)不必事先確認(rèn)谷歌具有違反歐盟反壟斷法行為，就可以直接基于谷歌的背諾行為對(duì)其處以高達(dá)全球年?duì)I業(yè)額10%的罰款。
目前為止，歐盟委員會(huì)開出的最大反壟斷罰單是2009年對(duì)電腦芯片巨頭英特爾的11億歐元罰款。
從搜索引擎到安卓系統(tǒng)
受到調(diào)查后，谷歌先后提交了三次和解承諾方案，比如2014年2月，谷歌表示，在推廣自己的垂直搜索服務(wù)的時(shí)候，會(huì)以同樣方式顯示來自三家競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手的搜索結(jié)果。但上述方案均被歐盟委員會(huì)拒絕。
與此同時(shí)，歐盟的調(diào)查又?jǐn)U展至安卓操作系統(tǒng)。
歐盟委員會(huì)負(fù)責(zé)競(jìng)爭(zhēng)事務(wù)的委員瑪格麗特·韋斯塔格4月20日發(fā)表聲明說，谷歌向安裝安卓移動(dòng)操作系統(tǒng)的手機(jī)生產(chǎn)商和運(yùn)營(yíng)商施加不公平的限制措施，比如，要求使用安卓系統(tǒng)的手機(jī)生產(chǎn)商預(yù)先安裝谷歌搜索引擎，并將其設(shè)置為默認(rèn)或者唯一的搜索工具，將谷歌搜索、谷歌商店以及谷歌瀏覽器等谷歌公司擁有的專利應(yīng)用進(jìn)行捆綁推銷等。
歐盟認(rèn)為，谷歌公司存在“不當(dāng)行為”，會(huì)將一些應(yīng)用程序制造商以及服務(wù)提供商排擠出市場(chǎng)，特別是那些新創(chuàng)立的小型公司。
“歐盟這么重要的經(jīng)濟(jì)體，但互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)的發(fā)展卻遠(yuǎn)遠(yuǎn)比不上美國(guó)，這勢(shì)必引起歐洲監(jiān)管機(jī)構(gòu)的警惕。”北京市律協(xié)競(jìng)爭(zhēng)與反壟斷專業(yè)委員會(huì)委員、北京兩高律師事務(wù)所律師董正偉說。
“當(dāng)然，也不排除反壟斷調(diào)查和指控是歐盟對(duì)美貿(mào)易制裁的手段。”他說。
但歐盟以保護(hù)創(chuàng)新公司為由對(duì)安卓系統(tǒng)進(jìn)行指控的原因同樣值得關(guān)注。華東政法大學(xué)經(jīng)濟(jì)法學(xué)院翟巍介紹，近些年來，歐盟競(jìng)爭(zhēng)政策已將其最終目標(biāo)從經(jīng)濟(jì)效率調(diào)整為消費(fèi)者福利。此前歐盟對(duì)谷歌搜索和廣告業(yè)務(wù)的指控，更多被認(rèn)為出于保護(hù)歐盟消費(fèi)者的長(zhǎng)遠(yuǎn)與現(xiàn)實(shí)利益。
巨額罰單有何影響
“歐盟對(duì)谷歌的反壟斷指控能否成立，取決于兩點(diǎn)：谷歌是否在相關(guān)市場(chǎng)占據(jù)市場(chǎng)支配地位，以及谷歌是否存在濫用市場(chǎng)支配地位的行為。”董正偉說。
谷歌是否占有支配地位幾乎沒有異議。根據(jù)歐盟委員會(huì)2010年2月對(duì)微軟、雅虎并購(gòu)審查決定中的數(shù)據(jù)，2009年谷歌在歐盟絕大多數(shù)成員國(guó)搜索引擎市場(chǎng)上的占有率均在90%-100%之間。
另根據(jù)Statcouter的統(tǒng)計(jì)，2011年1月至2012年1月，谷歌在德國(guó)搜索引擎市場(chǎng)上每個(gè)月的份額均維持在95%以上，在法國(guó)、英國(guó)的份額也都在91%以上。
而按照歐盟法院的標(biāo)準(zhǔn)，50%以上市場(chǎng)份額基本就確定支配地位。因此，指控是否成立的關(guān)鍵為谷歌是否濫用了其市場(chǎng)支配地位。
歐盟委員會(huì)2013年3月向谷歌發(fā)出的通告中，提出了四種濫用行為：利用在線搜索服務(wù)，強(qiáng)化谷歌自身提供的產(chǎn)品服務(wù)的網(wǎng)絡(luò)鏈接，排擠競(jìng)爭(zhēng)對(duì)手；在專門性搜索服務(wù)中，未經(jīng)授權(quán)使用第三方網(wǎng)站原始內(nèi)容信息；通過協(xié)議強(qiáng)迫網(wǎng)站運(yùn)營(yíng)商將其需要投放的搜索廣告業(yè)務(wù)的全部或主要部分交由谷歌承擔(dān)經(jīng)營(yíng)；通過合約限制搜索引擎廣告業(yè)務(wù)向具有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他搜索引擎廣告平臺(tái)或跨平臺(tái)管理系統(tǒng)的移轉(zhuǎn)。
對(duì)此指控最重要的抗辯是搜索引擎是客觀、中立的，而安卓系統(tǒng)是開源的。但歐盟在以前的通告中已指出，搜索結(jié)果的顯示與排名是根據(jù)搜索引擎確定的算法產(chǎn)生的。歐盟委員會(huì)負(fù)責(zé)競(jìng)爭(zhēng)事務(wù)的委員瑪格麗特·韋斯塔格4月20日也說，谷歌要求手機(jī)制造商和運(yùn)營(yíng)商預(yù)裝一系列谷歌應(yīng)用，而不是讓他們自主選擇。
韋斯塔格介紹，歐盟對(duì)谷歌的處罰最早可能在6月宣布。如果30億的史上最大罰單開出，對(duì)谷歌和歐洲的互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)會(huì)產(chǎn)生何種影響？
相關(guān)法律人士介紹，從執(zhí)法效率角度考慮，歐盟會(huì)直接針對(duì)谷歌的不當(dāng)壟斷行為進(jìn)行規(guī)制，給谷歌附加特定的義務(wù)，迫使其糾正壟斷行為。只有在達(dá)不到預(yù)期效果的情形下，才會(huì)考慮采取結(jié)構(gòu)性措施，包括“分拆谷歌”與“改變相關(guān)市場(chǎng)結(jié)構(gòu)”等。
這樣的規(guī)制效果如何已有前車之鑒。“微軟在歐洲受到WINDOWS系統(tǒng)捆綁IE瀏覽器的反壟斷指控后，受到了這樣的行為規(guī)制：在歐洲市場(chǎng)銷售兩種WINDOWS系統(tǒng)產(chǎn)品，一種預(yù)裝了IE瀏覽器，一種沒有IE瀏覽器。奇葩的是，兩者的價(jià)格還是一樣的。”上述人士說。
“如果實(shí)施反壟斷處罰，無論是從促進(jìn)歐洲市場(chǎng)統(tǒng)一還是維護(hù)消費(fèi)者權(quán)益的角度來說，都沒有直接的積極意義。”長(zhǎng)期關(guān)注互聯(lián)網(wǎng)競(jìng)爭(zhēng)的北京中聞律師事務(wù)所律師吳飛說。
“對(duì)歐洲互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)發(fā)展來說，短期內(nèi)或許有一定的幫助，但長(zhǎng)遠(yuǎn)來講，沒有實(shí)際意義，歐洲互聯(lián)網(wǎng)企業(yè)不夠發(fā)達(dá)，不是因?yàn)楣雀璧拇嬖冢怯捎跉W洲市場(chǎng)監(jiān)管所追求的價(jià)值平衡出現(xiàn)了問題。”吳飛說。
“歐洲的監(jiān)管制度，總體來講還是比較傾向于個(gè)人權(quán)利保護(hù)和促進(jìn)統(tǒng)一市場(chǎng)發(fā)展，這也意味著市場(chǎng)創(chuàng)新的空間會(huì)被擠壓。”他認(rèn)為。
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