避免稅收流失，繼出臺(tái)規(guī)范一般反避稅管理之后，國(guó)家稅務(wù)總局又出臺(tái)了一項(xiàng)打擊跨國(guó)逃避稅的舉措。
3月18日，國(guó)家稅務(wù)總局發(fā)布了《關(guān)于企業(yè)向境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用有關(guān)企業(yè)所得稅問(wèn)題的公告》（以下稱《公告》），進(jìn)一步明確了企業(yè)向境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用的基本原則、管理要求以及稅務(wù)機(jī)關(guān)追溯調(diào)整年限等相關(guān)問(wèn)題。
《公告》出臺(tái)的大背景是，中國(guó)正在積極參與OECD（經(jīng)濟(jì)合作與發(fā)展組織）推行的稅基侵蝕和利潤(rùn)轉(zhuǎn)移（BEPS）項(xiàng)目。《公告》的內(nèi)容旨在落實(shí)BEPS行動(dòng)計(jì)劃、打擊跨國(guó)逃避稅。
財(cái)稅法律專家認(rèn)為，跨國(guó)企業(yè)通過(guò)多種手段避稅，逃避納稅義務(wù)，損害我國(guó)的稅收權(quán)益，而《公告》的出臺(tái)，將有助于解決此問(wèn)題。而國(guó)內(nèi)采取VIE模式的公司，因存在跨境利潤(rùn)轉(zhuǎn)移安排結(jié)構(gòu)，其稅務(wù)法律風(fēng)險(xiǎn)將增大。
如何界定“關(guān)聯(lián)方”
在反避稅工作的難點(diǎn)之一，就是界定“關(guān)聯(lián)方”交易的真實(shí)性。
全國(guó)律協(xié)財(cái)稅法專業(yè)委員會(huì)副主任、北京華稅律師事務(wù)所主任劉天永介紹，現(xiàn)行的《企業(yè)所得稅法》第41條，國(guó)稅總局2009年制定的《特別納稅調(diào)整實(shí)施辦法（試行）》第9條，對(duì)“關(guān)聯(lián)方”的判定標(biāo)準(zhǔn)則做了相應(yīng)規(guī)定，但是仍然規(guī)定得比較原則。
此次《公告》對(duì)界定“關(guān)聯(lián)方”的標(biāo)準(zhǔn)做了相對(duì)細(xì)化的規(guī)定。
《公告》規(guī)定，企業(yè)向境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用應(yīng)當(dāng)符合獨(dú)立交易原則，并按照稅務(wù)機(jī)關(guān)的要求提供其與關(guān)聯(lián)方簽訂的合同或協(xié)議，以及證明交易真實(shí)發(fā)生并符合獨(dú)立交易原則的相關(guān)資料。
公告還列明了不符合獨(dú)立交易原則支付費(fèi)用的四種情形：一是向未履行功能、承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)，無(wú)實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的境外關(guān)聯(lián)方支付費(fèi)用；二是就關(guān)聯(lián)方提供的不能給企業(yè)帶來(lái)直接或間接經(jīng)濟(jì)利益的勞務(wù)支付服務(wù)費(fèi)；三是向僅擁有無(wú)形資產(chǎn)法律所有權(quán)而未對(duì)其價(jià)值創(chuàng)造做出貢獻(xiàn)的關(guān)聯(lián)方支付特許權(quán)使用費(fèi)；四是因融資上市活動(dòng)所產(chǎn)生的附帶利益向境外關(guān)聯(lián)方支付特許權(quán)使用費(fèi)。
資深稅務(wù)律師、北京競(jìng)天公誠(chéng)律師事務(wù)所合伙人馬騁認(rèn)為，《公告》中的四個(gè)“不得扣除”的規(guī)定，有利于稅務(wù)機(jī)關(guān)開(kāi)展反避稅調(diào)查。
稅務(wù)機(jī)關(guān)在以往的轉(zhuǎn)讓定價(jià)調(diào)查中，稅務(wù)機(jī)關(guān)與納稅人之間主要進(jìn)行的是關(guān)聯(lián)交易定價(jià)合理性上的博弈。
納稅人努力證明其關(guān)聯(lián)交易定價(jià)符合獨(dú)立交易原則，稅務(wù)機(jī)關(guān)則需要通過(guò)可比非受控價(jià)格等方法努力證明其定價(jià)偏離獨(dú)立交易原則，并比照獨(dú)立交易定價(jià)對(duì)其關(guān)聯(lián)交易價(jià)格進(jìn)行有利于中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)的調(diào)整。
“《公告》中的四個(gè)‘不得扣除’，讓中國(guó)稅務(wù)機(jī)關(guān)在特定情況下可以擺脫繁瑣的轉(zhuǎn)讓定價(jià)價(jià)格分析。”馬騁說(shuō)。
VIE模式將受影響
馬騁律師認(rèn)為，《公告》出臺(tái)后，跨國(guó)公司的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)有所增加。但是跨國(guó)公司的根本仍在境外，因此通過(guò)合理調(diào)整，可以達(dá)到公告所要求的標(biāo)準(zhǔn)。而國(guó)內(nèi)采取VIE模式的公司，其境外主體往往并不承擔(dān)實(shí)質(zhì)性經(jīng)營(yíng)職能，如果存在跨境利潤(rùn)轉(zhuǎn)移安排結(jié)構(gòu)，其稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)將增大。
2014年9月，國(guó)稅總局公布了由OECD推出的《關(guān)于數(shù)字經(jīng)濟(jì)面臨的稅收挑戰(zhàn)的報(bào)告》，該報(bào)告指出跨國(guó)公司利用互聯(lián)網(wǎng)交易方式，在全球范圍內(nèi)規(guī)避稅收義務(wù)，數(shù)字經(jīng)濟(jì)已經(jīng)成為逃避稅的重災(zāi)區(qū)。
“VIE是由兩個(gè)公司之間簽署的一系列商務(wù)合同的組成，其目的是實(shí)現(xiàn)內(nèi)資民營(yíng)企業(yè)去海外融資上市。”北京億達(dá)律師事務(wù)所史本軍律師對(duì)《中國(guó)經(jīng)營(yíng)報(bào)》記者說(shuō)。究其根源，VIE模式肇始于2000年新浪赴美上市之時(shí)，由此該模式又被稱為“新浪模式”。
在此后的10年間，VIE模式成為了中國(guó)民營(yíng)企業(yè)海外上市的一種重要方式。互聯(lián)網(wǎng)巨頭盛大、空中網(wǎng)、百度、阿里巴巴等，都是通過(guò)此種模式在海外成功上市。
中國(guó)政法大學(xué)資本研究中心主任劉紀(jì)鵬教授表示，從2000年到現(xiàn)在一共有84家公司采用了VIE海外上市模式。
馬騁律師介紹，在采取VIE架構(gòu)的公司中，通常情況下內(nèi)資持牌公司會(huì)直接與境外主體（往往是中國(guó)香港公司）以商標(biāo)、域名、著作權(quán)等特許權(quán)使用費(fèi)形式搭建另一利潤(rùn)轉(zhuǎn)移渠道。
“這主要是利用特許權(quán)使用費(fèi)預(yù)提所得稅稅率低于企業(yè)所得稅稅率的便利。”馬騁說(shuō)。
比如，注冊(cè)一家境外公司，以該境外公司的名義申請(qǐng)中國(guó)境內(nèi)注冊(cè)商標(biāo)，雖然該注冊(cè)商標(biāo)只在中國(guó)境內(nèi)使用，但是所有權(quán)人卻在境外。
這樣境外所有權(quán)人通過(guò)將商標(biāo)許可給境內(nèi)實(shí)際經(jīng)營(yíng)主體使用、收取商標(biāo)使用費(fèi)，就可以用7%到10%的預(yù)提所得稅加上5.6%左右的流轉(zhuǎn)稅，來(lái)?yè)Q取境內(nèi)企業(yè)25%企業(yè)所得稅的扣除，總體上達(dá)到避稅效果。
為了解決此問(wèn)題，《公告》規(guī)定如果境外關(guān)聯(lián)方僅僅是無(wú)形資產(chǎn)的所有權(quán)人，但對(duì)于無(wú)形資產(chǎn)的價(jià)值形成沒(méi)有貢獻(xiàn)，那么境內(nèi)企業(yè)向其支付的特許權(quán)使用費(fèi)就有可能不被允許在企業(yè)所得稅前扣除。這樣企業(yè)就要面臨一方面繳納境內(nèi)25%企業(yè)所得稅、另一方面繳納7%到10%預(yù)提所得稅的雙重征稅風(fēng)險(xiǎn)。
馬騁律師認(rèn)為，不僅僅是VIE結(jié)構(gòu)，許多紅籌架構(gòu)中企業(yè)都在使用類似的方法向境外轉(zhuǎn)移利潤(rùn)，它們?cè)趯?shí)施后，同樣面臨極高的稅務(wù)風(fēng)險(xiǎn)。
因此，如果是2005年度以前就搭建了此類架構(gòu)的企業(yè)，即使在過(guò)去的十年間，已經(jīng)支付的費(fèi)用支出都可能存在被稅務(wù)機(jī)關(guān)依據(jù)《公告》審查并進(jìn)行“不得扣除”調(diào)整的風(fēng)險(xiǎn)。
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