近日，杭州市中小企業(yè)服務(wù)中心聯(lián)合本報(bào)舉辦了第二屆杭州創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)設(shè)計(jì)高峰論壇，浙江三道律師事務(wù)所主任，杭州市中小企業(yè)服務(wù)中心創(chuàng)業(yè)導(dǎo)師宋桂明通過對(duì)杭州地區(qū)股權(quán)交易案例的大數(shù)據(jù)分析，為大家解答了創(chuàng)業(yè)企業(yè)股權(quán)設(shè)計(jì)時(shí)可能遇到的問題和應(yīng)對(duì)措施。在他看來，股權(quán)設(shè)計(jì)主要把握三個(gè)基本點(diǎn)(進(jìn)入機(jī)制、議事規(guī)則和退出機(jī)制)、兩個(gè)思路(大數(shù)據(jù)、資本行動(dòng))和一個(gè)中心(控制權(quán))。

所有股權(quán)設(shè)計(jì)的落腳點(diǎn)都是“規(guī)則”

所有股權(quán)、架構(gòu)設(shè)計(jì)的核心和落腳點(diǎn)都是兩個(gè)字：規(guī)則。如果沒有規(guī)則我們還能不能談道德?談不了。那么這個(gè)規(guī)則怎么架構(gòu)?創(chuàng)業(yè)者在創(chuàng)業(yè)過程當(dāng)中，怎么從感性的認(rèn)識(shí)上提煉出我們理性的規(guī)則，這個(gè)也很有講究。具體可以借鑒的地方就是，哪些股東已經(jīng)“打架”了，為什么“打架”，“打架”之后怎么處理。

所以我們今天的主題就是把2015年度杭州地區(qū)所有的法律、法院與公司規(guī)則有關(guān)的案子全部拿出來分析，從數(shù)據(jù)當(dāng)中來解讀不同的股權(quán)架構(gòu)。經(jīng)過分類歸納，你會(huì)發(fā)現(xiàn)只要跟公司有關(guān)的糾紛，無外乎三個(gè)方面：進(jìn)入機(jī)制、議事規(guī)則和退出機(jī)制。事實(shí)上，這三個(gè)方面占所有糾紛當(dāng)中的80%左右。

把進(jìn)入機(jī)制再細(xì)分，首先是出資糾紛，再就是股東資格確認(rèn)。為什么要講出資糾紛?有時(shí)候雖然我們?cè)谠鲑Y或者出資當(dāng)中也簽訂了協(xié)議，但是你必須約定到款時(shí)間，以及如果不完成最終的處理方式。從去年的數(shù)據(jù)當(dāng)中可以看出來，杭州地區(qū)股東的出資糾紛大概占了24%，所以這個(gè)問題十分值得關(guān)注。另一重點(diǎn)就是股東資格確認(rèn)，把隱名股東跟顯名股東的權(quán)利義務(wù)關(guān)系羅列清楚，這是進(jìn)入價(jià)值。

第二個(gè)看議事規(guī)則，議事規(guī)則當(dāng)中主要集中在股東知情權(quán)和公司決議兩方面。知情權(quán)的設(shè)計(jì)有一個(gè)很重要的思路，就是要限制股東知情權(quán)的行使，因?yàn)橹闄?quán)法律規(guī)定這個(gè)權(quán)利是非常大的，如果不做限制，實(shí)踐當(dāng)中會(huì)出很大問題。在知情權(quán)糾紛當(dāng)中，涉及眾籌的項(xiàng)目一定要設(shè)計(jì)。因?yàn)楣蓶|太多，意見太多，如果每個(gè)股東都要求行使知情權(quán)，則公司業(yè)務(wù)是沒辦法進(jìn)行的。

再看退出機(jī)制。退出機(jī)制當(dāng)中占比最高的就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛，這主要來源于退出不通暢。占比第二的是公司的解散糾紛。

具體到杭州地區(qū)退出機(jī)制，股權(quán)轉(zhuǎn)讓糾紛的產(chǎn)生原因主要是合法性爭(zhēng)議，也就是股權(quán)轉(zhuǎn)讓簽的協(xié)議有問題，要么撤銷，要么無效。此外，表示錯(cuò)誤、未履行等都占有較高的比重。所以，股權(quán)轉(zhuǎn)讓當(dāng)中合規(guī)性審查非常重要，此外，考察對(duì)方誠(chéng)信度怎么樣以及執(zhí)行力等也十分關(guān)鍵。

股權(quán)設(shè)計(jì)必須提前預(yù)判資本的發(fā)展軌跡

解決了規(guī)則和機(jī)制的問題，還有兩個(gè)思路值得關(guān)注：大數(shù)據(jù)和資本行動(dòng)。

現(xiàn)在大量創(chuàng)業(yè)企業(yè)的目的是什么?為了以后進(jìn)資本市場(chǎng)，你的估值多少、為什么要融資、投資人為什么要把錢投給你，都是因?yàn)槟愕捻?xiàng)目運(yùn)作好上市之后，投資方能夠以一個(gè)比較好的價(jià)格退出。這種現(xiàn)狀決定了現(xiàn)在大部分的創(chuàng)業(yè)企業(yè)都要走資本市場(chǎng)這條路。

我們來看資本市場(chǎng)的一個(gè)案例，江湖傳說在寶能決定收購(gòu)萬科的部分股票的時(shí)候，寶能系的姚總組織深圳幾十個(gè)頂尖的并購(gòu)專家開了一個(gè)會(huì)，主要研究萬科的公司章程。很多人不理解為什么，但細(xì)想很有道理。公司章程是屬于公司的進(jìn)入機(jī)制、議事規(guī)則和退出機(jī)制最重要的一個(gè)載體，所以要研究公司的股權(quán)架構(gòu)，一般來說都要先看公司章程。

怎么看公司章程也很有講究，對(duì)寶能來說，主要關(guān)注三點(diǎn)。第一，萬科的股票有沒有分AB股。眾所周知，京東的投票權(quán)設(shè)置是一股可以提高到二十個(gè)投票權(quán)，如果萬科的股權(quán)架構(gòu)設(shè)計(jì)也是按照這種模式設(shè)計(jì)的，那么即使收購(gòu)達(dá)到20%、30%可能也達(dá)不到一定的控制權(quán)。第二個(gè)問題就是萬科的大部分董事是否由股東，而不是由創(chuàng)始人來提名的?能否中途更換任期未滿的董事?第三個(gè)問題，萬科是否有毒丸計(jì)劃等，以防止惡意收購(gòu)。(當(dāng)一個(gè)公司一旦遇到惡意收購(gòu)，尤其是當(dāng)收購(gòu)方占有的股份達(dá)到10%到20%的時(shí)候，公司為了保住自己的控股權(quán)，會(huì)大量低價(jià)增發(fā)新股。目的就是讓收購(gòu)方手中的股票占比下降，也就是攤薄股權(quán)，同時(shí)也增大了收購(gòu)成本，目的就是讓收購(gòu)方無法達(dá)到控股的目標(biāo))

在分析了三個(gè)問題得到的答案之后，姚總最終決定收購(gòu)。原因在于，首先，萬科不存在AB股投票權(quán)的設(shè)計(jì);其次，萬科董事全部由股東提名，王石先生沒有像阿里巴巴那樣的創(chuàng)始人的董事提名權(quán)。股東可以中途隨時(shí)更換任期未滿的董事。再次，萬科沒有毒丸計(jì)劃。

上述情況僅是網(wǎng)絡(luò)披露的信息，為什么要講萬科并購(gòu)的案例，因?yàn)檫@里涉及到資本的生命歷程問題(投資、融資、并購(gòu)、重組等)，如果公司要走資本市場(chǎng)，那么現(xiàn)在設(shè)計(jì)股權(quán)結(jié)構(gòu)的時(shí)候就要考慮到未來可能的環(huán)節(jié)。所以我們做股權(quán)設(shè)計(jì)，要按照一整個(gè)發(fā)展軌跡來做，如果只解決投資，可能會(huì)給后期的經(jīng)營(yíng)帶來不小的麻煩。

在考慮資本時(shí)，具體可以從哪些維度去論證呢，主要就是可行性、安全性和節(jié)約性。當(dāng)然，不同的個(gè)案它的論證的側(cè)重點(diǎn)是不一樣的。在涉外問題上，比方我們之前有一個(gè)企業(yè)到美國(guó)的上市，對(duì)于這種方案的設(shè)計(jì)側(cè)重點(diǎn)在安全性，那么國(guó)內(nèi)的一些方案的設(shè)計(jì)側(cè)重的是什么?節(jié)約性，因?yàn)檫@種情況下，他要綜合考慮各種稅收、執(zhí)行成本等一系列問題。

控制權(quán)可以釋放，但必須有配套規(guī)則

股權(quán)設(shè)計(jì)最終都是圍繞控制權(quán)，很多人會(huì)覺得，在創(chuàng)業(yè)過程當(dāng)中，企業(yè)如果連生存都解決不了，何談控制權(quán)?在某種程度上我是同意的，也就是說，如果企業(yè)目前沒有資金，再不融資就面臨解散，可以考慮釋放一部分的控制權(quán)，但是控制權(quán)一定是股權(quán)設(shè)計(jì)或者融資過程當(dāng)中一定要考慮到的。比方說，創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)的控制權(quán)降到50%以下也可以，但是這個(gè)下降一定要有配套的規(guī)則來匹配的，否則對(duì)創(chuàng)始團(tuán)隊(duì)就比較被動(dòng)了。

打個(gè)比方，如果一家公司實(shí)際控制人占51%，其它股東占34%，還有管理層占15%，那么毫無疑問我是有控制權(quán)的。但為了引進(jìn)投資人，從節(jié)約的角度考慮，這個(gè)結(jié)構(gòu)也可以做一些調(diào)整，比方我把實(shí)際控制人51%下調(diào)至16%，另35%由該實(shí)際控制人控制的法人股東持股，他就可以用少量的股權(quán)來撬動(dòng)整個(gè)公司的控制權(quán)。當(dāng)然這只是一個(gè)思路，我想強(qiáng)調(diào)的是，融資的過程中，釋放控制權(quán)也是有技術(shù)可以安排的。

不過，撇去控制權(quán)不談，創(chuàng)業(yè)企業(yè)也可以通過股權(quán)激勵(lì)來實(shí)現(xiàn)對(duì)公司的“軟控制”。比如培養(yǎng)員工的主人翁、合伙人精神，現(xiàn)在很多的股權(quán)激勵(lì)方案純粹是打發(fā)創(chuàng)業(yè)者和員工，股權(quán)對(duì)員工形成不了效果，直覺上會(huì)讓人覺得是個(gè)“坑”。所以首先要給員工做文化等各方面的溝通，或者企業(yè)的文化教育，讓他感覺到自己是以一個(gè)合伙人的角色來做股權(quán)激勵(lì)的。

很多股東在釋放股權(quán)比例的時(shí)候會(huì)存在舍不得，或者無法控制量的問題，我覺得，這個(gè)時(shí)候，大家可以問問自己，是按照合伙人的標(biāo)準(zhǔn)還是按照純粹打工的標(biāo)準(zhǔn)，因?yàn)椴煌臉?biāo)準(zhǔn)股權(quán)設(shè)計(jì)，其所帶來的效果也是很不一樣的。

其次是公平。我認(rèn)為任何一個(gè)社會(huì)的一個(gè)形態(tài)，如果缺乏了公平，那它的發(fā)展就形成不了文明的高度。股權(quán)激勵(lì)也一樣，你在設(shè)計(jì)股權(quán)激勵(lì)規(guī)則當(dāng)中如果讓激勵(lì)對(duì)象感受不到股權(quán)激勵(lì)的公平性，你這個(gè)股權(quán)激勵(lì)還是無意義的。此外，實(shí)際操作中，股權(quán)激勵(lì)跟創(chuàng)始合伙人也有很大同，不像創(chuàng)始人，只要大家意見一致，利益可以讓一點(diǎn)。但是做股權(quán)激勵(lì)，只要有一方在某個(gè)環(huán)節(jié)中沒有被公平對(duì)待，整個(gè)制度在執(zhí)行過程中就會(huì)出現(xiàn)極大的問題。

最后，非常重要的一點(diǎn)是結(jié)果，我們也稱之為狼性。試想，企業(yè)做股權(quán)激勵(lì)的目的是什么?是為了極大地調(diào)動(dòng)員工的積極性，為企業(yè)創(chuàng)造更多的價(jià)值，所以任何不以結(jié)果為導(dǎo)向的股權(quán)激勵(lì)都是無法落地的。把這三個(gè)方面做好，哪怕股權(quán)激勵(lì)中存在一點(diǎn)點(diǎn)的小問題，我覺得這個(gè)股權(quán)激勵(lì)也是成功的。