商務(wù)部公告2017年第46號 關(guān)于附加限制性條件批準(zhǔn)博通有限公司收購博科通訊系統(tǒng)公司股權(quán)案經(jīng)營者集中反壟斷審查決定的公告

中華人民共和國商務(wù)部（以下簡稱商務(wù)部）收到博通有限公司（Broadcom Limited，以下簡稱博通）收購博科通訊系統(tǒng)公司（Brocade Communications Systems, Inc.，以下簡稱博科）股權(quán)案（以下簡稱本案）的經(jīng)營者集中反壟斷申報。經(jīng)審查，商務(wù)部決定附加限制性條件批準(zhǔn)此項經(jīng)營者集中。根據(jù)《中華人民共和國反壟斷法》（以下簡稱《反壟斷法》）第三十條，現(xiàn)公告如下：

一、立案和審查程序

2017年1月13日，商務(wù)部收到本案的經(jīng)營者集中反壟斷申報，經(jīng)審核，商務(wù)部認(rèn)為該申報材料不完備，要求申報方予以補(bǔ)充。3月6日，商務(wù)部確認(rèn)經(jīng)補(bǔ)充的申報材料符合《反壟斷法》第二十三條規(guī)定，對此項經(jīng)營者集中申報予以立案并開始初步審查。3月31日，商務(wù)部決定對此項經(jīng)營者集中實施進(jìn)一步審查。經(jīng)進(jìn)一步審查，商務(wù)部認(rèn)為本項集中對全球及中國光纖通道存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)交換機(jī)（以下簡稱光纖通道交換機(jī)）、光纖通道主機(jī)總線適配器（以下簡稱光纖通道適配器）市場可能具有排除、限制競爭的效果。6月29日，經(jīng)申報方同意，商務(wù)部決定延長進(jìn)一步審查期限，進(jìn)一步審查延長階段截止日期為8月28日。

在審查過程中，商務(wù)部征求了相關(guān)政府部門、行業(yè)協(xié)會和相關(guān)企業(yè)的意見，了解了相關(guān)市場界定、市場結(jié)構(gòu)、行業(yè)特征、未來發(fā)展前景等方面信息，并對申報方提交的文件、資料的真實性、完整性和準(zhǔn)確性進(jìn)行了審核。

二、案件基本情況

收購方博通在新加坡注冊成立，是美國納斯達(dá)克上市公司。博通設(shè)計、開發(fā)并供應(yīng)多種半導(dǎo)體設(shè)備，業(yè)務(wù)分為4個部門：無線通信、有線基礎(chǔ)設(shè)施、企業(yè)級存儲、工業(yè)和其他。

被收購方博科在美國注冊成立，是美國納斯達(dá)克上市公司。博科是一家網(wǎng)絡(luò)硬件、軟件和服務(wù)供應(yīng)商，主營業(yè)務(wù)包括光纖通道存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)和IP網(wǎng)絡(luò)產(chǎn)品（包括以太網(wǎng)交換器、以太網(wǎng)路由器等產(chǎn)品）。

根據(jù)博通和博科于2016年11月2日簽署的《合并協(xié)議與計劃》，博通將收購博科全部股權(quán)。交易完成后，博通將獲得對博科的控制權(quán)。

三、相關(guān)市場

（一）相關(guān)商品市場。

博通的光纖通道交換機(jī)專用集成電路和博科的光纖通道交換機(jī)存在縱向關(guān)聯(lián)。博通的以太網(wǎng)交換機(jī)專用標(biāo)準(zhǔn)品和博科的以太網(wǎng)交換機(jī)存在縱向關(guān)聯(lián)。博通的光纖通道適配器與博科的光纖通道交換機(jī)存在相鄰關(guān)系。從商品功能、特性、價格等需求替代性和供給替代性角度分析，本案相關(guān)商品市場為光纖通道交換機(jī)專用集成電路市場、以太網(wǎng)交換機(jī)專用標(biāo)準(zhǔn)品市場、光纖通道交換機(jī)市場、以太網(wǎng)交換機(jī)市場、光纖通道適配器市場。

1. 光纖通道交換機(jī)專用集成電路和以太網(wǎng)交換機(jī)專用標(biāo)準(zhǔn)品。

半導(dǎo)體是一類介于導(dǎo)體和絕緣體之間具有導(dǎo)電性的晶態(tài)固體（通常為硅），經(jīng)過化學(xué)處理后可以傳輸和控制電流。半導(dǎo)體器件包括單個分立器件和由多個分立器件構(gòu)成的集成電路?；诮K端應(yīng)用，半導(dǎo)體產(chǎn)品可進(jìn)一步劃分為6個細(xì)分領(lǐng)域：數(shù)據(jù)處理（包括計算和存儲功能）、消費(fèi)品、汽車、工業(yè)和醫(yī)療、軍事和航空航天以及通信。其中通信又分為有線通信和無線通信。

交換機(jī)集成電路屬于應(yīng)用于有線通信領(lǐng)域的半導(dǎo)體產(chǎn)品，具體又分為兩種，一種是為特定買方定制的有線通信專用集成電路（又稱為定制芯片，以下簡稱專用集成電路）；另一種是有線通信通用集成電路（又稱為專用標(biāo)準(zhǔn)產(chǎn)品或?qū)Ｓ脴?biāo)準(zhǔn)芯片，以下簡稱專用標(biāo)準(zhǔn)品）。其中，專用集成電路可進(jìn)一步細(xì)分為以太網(wǎng)交換機(jī)專用集成電路和光纖通道交換機(jī)專用集成電路。專用標(biāo)準(zhǔn)品可進(jìn)一步細(xì)分為以太網(wǎng)交換機(jī)專用標(biāo)準(zhǔn)品和光纖通道交換機(jī)專用標(biāo)準(zhǔn)品。

光纖通道交換機(jī)專用集成電路市場和以太網(wǎng)交換機(jī)專用標(biāo)準(zhǔn)品市場分別構(gòu)成單獨相關(guān)商品市場。

2.光纖通道交換機(jī)。

光纖通道交換機(jī)是存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)的重要組成部件。存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)是一種高速數(shù)據(jù)通信網(wǎng)絡(luò)，其功能在于將服務(wù)器連接到存儲設(shè)備上。目前，約70%的存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)使用的是光纖通道技術(shù)。光纖通道通常在光纖電纜上運(yùn)行。光纖是一種精益型介質(zhì)，與其他介質(zhì)（如銅）相比，數(shù)據(jù)損耗或損失水平較低。因此，光纖通道適用于數(shù)據(jù)量大、安全性要求高的行業(yè)，其終端用戶包括金融服務(wù)行業(yè)、政府部門、電信和媒體行業(yè)等。光纖通道交換機(jī)是存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)數(shù)據(jù)傳輸?shù)闹欣^設(shè)備，通過光纖通道適配器將服務(wù)器和存儲設(shè)備相連接，其功能是將光纖通道網(wǎng)絡(luò)中的數(shù)據(jù)以幀/組的形式傳輸?shù)酱鎯υO(shè)備中?？紤]到光纖通道交換機(jī)僅能連接光纖通道設(shè)備，而無法連接以太網(wǎng)等其他設(shè)備，光纖通道存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)也無法使用其他非光纖通道交換機(jī)，以及光纖通道交換機(jī)的技術(shù)特點等因素，光纖通道交換機(jī)構(gòu)成單獨相關(guān)商品市場。

3.以太網(wǎng)交換機(jī)。

以太網(wǎng)是一種網(wǎng)絡(luò)技術(shù)，通常在銅纜上運(yùn)行。以太網(wǎng)技術(shù)傳輸數(shù)據(jù)的穩(wěn)定性和安全性不如光纖通道。以太網(wǎng)交換機(jī)與路由器構(gòu)成網(wǎng)絡(luò)的“結(jié)點”，功能在于連接網(wǎng)絡(luò)的不同部分，尤其是在各種子網(wǎng)絡(luò)間運(yùn)送并交換數(shù)據(jù)包。考慮到以太網(wǎng)交換機(jī)僅能連接以太網(wǎng)設(shè)備，以太網(wǎng)也無法使用其他非以太網(wǎng)交換機(jī)，以及以太網(wǎng)交換機(jī)的技術(shù)特點等因素，以太網(wǎng)交換機(jī)構(gòu)成單獨相關(guān)商品市場。

4.光纖通道適配器。

光纖通道適配器是存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)的重要組成部件，安裝在服務(wù)器和存儲設(shè)備上，在服務(wù)器和存儲設(shè)備間提供數(shù)據(jù)輸入和輸出處理和物理連接。光纖通道適配器和光纖通道交換機(jī)共同作用將服務(wù)器和存儲設(shè)備連接起來?？紤]到光纖通道適配器僅能連接光纖通道設(shè)備，無法連接以太網(wǎng)等其他設(shè)備，光纖通道存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)也無法使用其他非光纖通道適配器，以及光纖通道適配器的技術(shù)特點等因素，光纖通道適配器構(gòu)成單獨相關(guān)商品市場。

（二）相關(guān)地域市場。

考慮到集中雙方及主要競爭者均在全球范圍內(nèi)開展經(jīng)營，運(yùn)輸成本不顯著，平均運(yùn)費(fèi)約占總生產(chǎn)成本低于1%，全球的價格水平相似，最惠國關(guān)稅為零，不存在其他貿(mào)易壁壘或限制，光纖通道交換機(jī)專用集成電路、以太網(wǎng)交換機(jī)專用標(biāo)準(zhǔn)品、光纖通道交換機(jī)、光纖通道適配器、以太網(wǎng)交換機(jī)相關(guān)地域市場為全球，同時考察交易對中國市場的影響。

四、競爭分析

商務(wù)部根據(jù)《反壟斷法》第二十七條規(guī)定，從參與集中的經(jīng)營者在相關(guān)市場的市場份額和市場控制力、市場進(jìn)入的難易程度、對消費(fèi)者和其他經(jīng)營者的影響等方面，深入分析了此項經(jīng)營者集中對市場競爭的影響，認(rèn)為此項集中在全球及中國光纖通道交換機(jī)市場以及光纖通道適配器市場可能具有排除、限制競爭的效果。

（一）集中后，博通可能會不當(dāng)使用第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商的保密信息，在光纖通道交換機(jī)市場產(chǎn)生排除、限制競爭的效果。

光纖通道交換機(jī)專用集成電路是光纖通道交換機(jī)的“大腦”，是光纖通道交換機(jī)中成本較高和技術(shù)較復(fù)雜的部件。博通在上游光纖通道交換機(jī)專用集成電路市場的全球市場份額為[30-40]%，市場上主要競爭者IBM/格羅方德全球市場份額為[60-70]%。博科在下游光纖通道交換機(jī)全球和中國市場份額分別為[70-80]%和[40-50]%，市場上的主要競爭者是思科公司（全球[20-30]%和中國[40-50]%）。

由于光纖通道交換機(jī)專用集成電路是按照交換機(jī)供應(yīng)商的要求定制而成。在研發(fā)、生產(chǎn)、售后各個階段，光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商和光纖通道交換機(jī)專用集成電路供應(yīng)商需要密切合作，光纖通道交換機(jī)專用集成電路供應(yīng)商因此需獲得光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商的知識產(chǎn)權(quán)授權(quán)，并將接觸其保密信息，如產(chǎn)品設(shè)計圖、技術(shù)規(guī)格、進(jìn)入市場時間、成本和銷售額等。在實踐中，雙方一般會簽訂許可協(xié)議和保密協(xié)議，以實現(xiàn)光纖通道交換機(jī)專用集成電路的設(shè)計和制造。

由于博通為博科和第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商生產(chǎn)光纖通道交換機(jī)專用集成電路，博通能接觸到第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商大量保密信息。交易后如果第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商不轉(zhuǎn)換光纖通道交換機(jī)專用集成電路供應(yīng)商，博通可能會通過不當(dāng)使用第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商的保密信息，以擴(kuò)大其（當(dāng)前的博科產(chǎn)品）在下游光纖通道交換機(jī)市場的份額。市場調(diào)查顯示，轉(zhuǎn)換光纖通道交換機(jī)專用集成電路供應(yīng)商需花費(fèi)2-3年的技術(shù)磨合時間且將花費(fèi)巨大經(jīng)濟(jì)成本，還可能會導(dǎo)致新產(chǎn)品進(jìn)入市場的重大延誤，因此第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商短期內(nèi)轉(zhuǎn)換供應(yīng)商在商業(yè)上并不可行。盡管博通和第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商簽署了一系列保密協(xié)議，但本項集中完成后，第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商對于博通能否遵守保密義務(wù)顯得尤其弱勢，難以識別博通的商業(yè)行為是否受益于第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商的保密信息，難以通過商業(yè)保密協(xié)議監(jiān)督博通的行為。

反壟斷審查認(rèn)為，鑒于全球及中國光纖通道交換機(jī)市場上，能與集中后博通有效競爭的第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商數(shù)量極為有限，他們之間現(xiàn)有的保密協(xié)議難以確保博通不利用第三方光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商的保密信息排除或限制光纖通道交換機(jī)市場的競爭。

（二）本項集中可能在光纖通道適配器市場產(chǎn)生排除、限制競爭的影響。

終端用戶同時需要光纖通道適配器和光纖通道交換機(jī)才能設(shè)立并運(yùn)行光纖通道存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)。由于上述兩種產(chǎn)品在功能上相互依存，反壟斷審查認(rèn)為這兩種產(chǎn)品具有相鄰關(guān)系。如上文所述，在光纖通道交換機(jī)市場，博科2016年全球市場份額為[70-80]%，為市場領(lǐng)導(dǎo)者，唯一主要競爭者思科公司2016年全球市場份額為[20-30]%。在光纖通道適配器市場，博通2016年的全球和中國市場份額分別為[40-50]%和[40-50]%，主要競爭者凱為公司（Cavium）全球和中國市場份額分別約為[50-60]%和[50-60]%。

考慮到相關(guān)市場結(jié)構(gòu)以及各自的市場力量、市場運(yùn)營模式等因素，集中后博通可能會通過以下三種方式排除、限制光纖通道適配器市場競爭：

1. 損害互操作性。

光纖通道適配器和光纖通道交換機(jī)需要相互連通，共同作用，才能保證光纖通道存儲區(qū)域網(wǎng)絡(luò)的運(yùn)行。為了確保不同供應(yīng)商的光纖通道適配器和光纖通道交換機(jī)之間能夠順暢聯(lián)通（即具備相互操作性），行業(yè)內(nèi)存在特定的技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)。然而，市場調(diào)查顯示，僅符合這些標(biāo)準(zhǔn)不足以確保不同供應(yīng)商的光纖通道交換機(jī)和光纖通道適配器組合之后具有最佳的互操作性，從而保障光纖通道適配器產(chǎn)品的質(zhì)量穩(wěn)定性和使用壽命。事實上，為實現(xiàn)二者之間的互操作性，在光纖通道適配器研發(fā)、運(yùn)行的各個階段，都需要光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商的合作與配合。例如，在數(shù)據(jù)傳輸速度更快的新一代光纖通道適配器開發(fā)過程中，光纖通道適配器供應(yīng)商需要向光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商提供模擬包、產(chǎn)品計劃、日志和跟蹤記錄等信息，以完成確保與光纖通道交換機(jī)連接時正常運(yùn)轉(zhuǎn)的測試工作。這一過程被稱作“認(rèn)證”過程。光纖通道適配器的設(shè)計周期一般需兩年，在產(chǎn)品最終投入市場的六個月前開啟認(rèn)證過程。在光纖通道適配器產(chǎn)品投入市場后，產(chǎn)品的售后服務(wù)也需要光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商提供技術(shù)支持，雙方的合作在保持客戶滿意度方面扮演重要的角色。

集中后，博通可能在光纖通道適配器產(chǎn)品周期的不同階段減少提供給與其有競爭關(guān)系的光纖通道適配器供應(yīng)商的技術(shù)合作，或采用其他方式致使與其有競爭關(guān)系的新一代光纖通道適配器和博通的光纖通道交換機(jī)之間互操作性下降、產(chǎn)品可靠性下降、發(fā)行延緩。此外，博通可能會在改進(jìn)自有光纖通道交換機(jī)與適配器的互操作性同時，拒絕同步改進(jìn)與第三方光纖通道適配器的互操作性，或通過其他方式區(qū)別對待第三方光纖通道適配器，從而對光纖通道適配器市場產(chǎn)生排除、限制競爭的效果。

2. 不當(dāng)使用第三方光纖通道適配器供應(yīng)商的保密信息。

為保證光纖通道交換機(jī)和光纖通道適配器之間的互操作性，供應(yīng)商之間通常會簽訂保密協(xié)議。博科作為全球最大的光纖通道交換機(jī)供應(yīng)商（全球份額[70-80]%），與光纖通道適配器供應(yīng)商博通（全球份額[40-50]%）、凱為（全球份額[50-60]%）均簽有保密協(xié)議。反壟斷審查認(rèn)為，博科和第三方光纖通道適配器供應(yīng)商目前的保密協(xié)議難以在交易后有效監(jiān)督博通的商業(yè)行為，博通可能會為擴(kuò)大其自有光纖通道適配器的市場份額而不當(dāng)使用第三方光纖通道適配器供應(yīng)商的保密信息。

3．捆綁銷售或搭售。

博科在光纖通道交換機(jī)市場擁有重要的市場力量，是全球和中國市場領(lǐng)先的競爭者。在全球及中國，博科只面對一個有效競爭對手思科公司。除市場份額領(lǐng)先之外，博科一直是歷史上每代光纖通道交換機(jī)的首個推進(jìn)者，平均領(lǐng)先思科公司15-18個月。博科在全球的主要下游客戶為大型原始設(shè)備制造商，能夠在一定程度上對博科及交易后的博通形成買方制約。但區(qū)別于全球市場，在中國，下游用戶眾多且較為分散，最大買方僅占博通銷售量的[1-10]%，不具備與博通抗衡的抵消力量。如果博通在交易后通過提供其自有光纖通道交換機(jī)和其光纖通道適配器產(chǎn)品的聯(lián)合購買折扣等方式進(jìn)行搭售或捆綁銷售，中國的下游買方一方面不具備抗衡能力，另一方面考慮到中國市場需求量不斷增長的趨勢，從降低成本和增加獲利的角度講，中國的下游買方很可能會購買搭售或捆綁的產(chǎn)品，從而產(chǎn)生排除、限制中國光纖通道適配器市場競爭的效果。

（三）相關(guān)市場進(jìn)入困難，短期內(nèi)難以出現(xiàn)新的有效競爭者。

商務(wù)部注意到光纖通道專用集成電路、光纖通道交換機(jī)、光纖通道適配器市場進(jìn)入需要大量的資金、技術(shù)投資，進(jìn)入壁壘很高，短時間內(nèi)難以出現(xiàn)有競爭力的新市場參與者，無法對博通形成有效競爭約束，難以消除此項集中所產(chǎn)生的競爭問題。

五、附加限制性條件的商談

在審查過程中，商務(wù)部將本案可能具有排除、限制競爭效果的審查意見及時告知了博通，并與博通就附加限制性條件減少此項經(jīng)營者集中對競爭產(chǎn)生的不利影響等有關(guān)問題進(jìn)行了多輪商談。對于博通提交的限制性條件建議，商務(wù)部按照《關(guān)于經(jīng)營者集中附加限制性條件的規(guī)定（試行）》規(guī)定，重點從限制性條件建議有效性、可行性和及時性等方面進(jìn)行了評估。

經(jīng)評估，商務(wù)部認(rèn)為，博通于2017年7月24日向商務(wù)部提交的附加限制性條件建議最終方案可以減少此項經(jīng)營者集中對競爭造成的不利影響。

六、審查決定

鑒于此項經(jīng)營者集中對全球及中國光纖通道交換機(jī)以及光纖通道適配器市場可能具有排除、限制競爭的效果，根據(jù)博通向商務(wù)部提交的附加限制性條件建議最終方案，商務(wù)部決定附加限制性條件批準(zhǔn)此項集中，要求博通履行如下義務(wù)：

（一）保持自有光纖通道交換機(jī)與第三方光纖通道適配器之間的互操作性不低于與自有光纖通道適配器之間的互操作性水平，不歧視第三方光纖通道適配器。

（二）對第三方光纖通道適配器保密信息采取防火墻措施。

（三）對第三方光纖通道交換機(jī)保密信息采取防火墻措施。

（四）保持中國光纖通道交換機(jī)產(chǎn)品市場交易條件，不從事任何形式的搭售或捆綁銷售。

上述限制性條件自生效日起十年內(nèi)有效，期限屆滿時自動終止。

限制性條件的監(jiān)督執(zhí)行除按本公告辦理外，博通于2017年7月24日向商務(wù)部提交的附加限制性條件建議最終方案對博通具有法律約束力。

商務(wù)部有權(quán)通過監(jiān)督受托人或自行監(jiān)督檢查博通履行上述義務(wù)的情況。博通如未履行上述義務(wù)，商務(wù)部將根據(jù)《反壟斷法》相關(guān)規(guī)定作出處理。

本決定自公告之日起生效。

商務(wù)部

2017年8月22日