在香港大學SPACE中國商業學院2014年春季講座日上,香港大學SPACE中國商業學院(以下簡稱港大ICB)客席副教授、中國法律研究社社長曾文生博士就法律與大數據應用的熱點問題進行深度剖析,解讀大數據應用中的法律風險問題。據了解,港大ICB每年在北京、上海、深圳三地同時舉辦兩次講座日,其目的是為在讀學員、畢業校友、社會各界職場精英們精心準備的課外學習大餐,是港大ICB面向社會開放的公益型講座,讓更多愿意追求專業精進的朋友,獲得與最領先的管理知識零距離接觸的機會。
信息技術的運用越來越普遍,很多企業家在摸索怎樣實效地應用大數據進行企業改革,他們期望能籍此為企業找到成功的拐點,帶來更大的利潤。針對大數據應用的法律風險問題,IDC企業應用和數字商業研究總監Christine Dover表示:“企業將開始部署那些以前不曾存在甚至不需要的應用,例如在各個行業的電子商務應用。”但部署的前提是對大數據的有效分析。截至目前,如何有效應用和分析大數據仍是個很模糊的概念,大數據的應用背后也產生了很多相關的法律問題。顧客的數據是否可以運用.利用第三方的數據是否合法和合理.如果大數據涉及跨司法管轄區運作則該如何應對.對此,在本次港大ICB春季講座日上,港大ICB客席副教授曾文生博士做了詳細解答。
大數據應用:法律成本與博弈
大數據包含兩個要素:大和數據。這兩個要素決定了大數據可能在不同的司法管轄區自由穿越,其復雜性和風險性可見一斑。但是,風險并不可怕,它是所有回報的前提。企業家只有敢于冒風險,才有可能獲得利益。關鍵的問題是,風險是否屬于可計算的風險(calculated risk) ,改革開放也意味著冒險,當年內地法律從頭開始,在法律缺位的情況下,都是“先試先行”,也就是冒險。更重要的是相對于風險的付出,回報究竟有多少.港大ICB客席副教授曾文生博士認為,這是一個法律成本以及博弈的問題,如果把風險成本進行量化,回報的比值足夠大,那么,企業家就有誘因去冒這個風險。比如,守約要虧100萬,違約則最多賠10萬,那么選擇守約還是違約則是顯而易見的事情了。
撬動中國式法律風險
在應用大數據時,我們應該注意什么問題呢.
首先,法律教育非常重要。在內地,法學教育與化學教育往往很像,人們把法律等同于化學中的元素周期表,試圖用簡單的“A+B=AB”的方式來解決法律問題。這就勢必忽視或者高估了風險。而風險預計失準,盈虧則難以推斷。曾博士認為,對于風險,必須進行相對有效的量化,原則上不能冒難以量化的險。另外,我們在應用大數據時應該注重私權(private right),然而,在公有制下,內地對于私權的保護和相關法律的建構仍有相當大的距離。例如“犀利哥”,作為一個平等自然人,他肯定擁有與所有人一樣的私權,但是人們往往覺得他身無分文,就等于沒有私權,甚至恣意地透露了他的個人習慣等隱私。究其緣由,在內地,《物權法》《民法通則》等代表了公民的大部分的所謂“權利”,也就是說,只能有‘物’,才有權利。犀利哥沒有房子、車子等物,從現行法律意義上來說,他便沒有任何私權。事實上,私權的概念是作為一個頂天立地的任何“人” 都擁有所有與生俱來的權利,不證自明,犀利哥應該擁有跟任何人同等的權利。
由此,港大ICB客席副教授曾博士指出,經過二十多年的快馬加鞭,匆忙立法。內地法律條文看起來已經非常龐大和式式俱備,但實際上,從法理上看它并沒有完整的建構以貫通追究責任的方法,如果通過使用個人資料而獲利,當事人卻很難找到相應的渠道來追訴,尤其是不確定的“人”。然而,在主導全球發達系統的普通法系中有衡平責任的存在,法理上它要求當某人或企業的能力越高和權力越大,法律對他的要求也相對提高。例如,個人客戶要對保險公司起訴,如果按照一般民事案件所謂平等的概念,個人需要舉證。事實上,要求個人在面對強大企業的情況下進行舉證,這是非常困難的。因此這種平等只是表面平等。衡平法則要求相對實質平等,就是要求權力能力更高的保險公司來證明自己的程序正義。
港大ICB客席副教授曾博士強調,大數據應用的法律責任,應該是民事責任為主,但是內地民事案件的成本很低,對于簽訂的交易合同很容易產生反悔,所以經常會產生相應的法律糾紛。另外,由于“大”量,在欠缺所謂的“集體訴訟權”的配套下,訴訟難以談起。比如像某記者因掌握大量的數據批評上市公司卻被定罪,恰恰相反的是,普通法地區反而規管那些對上市公司的吹捧,這就是法理原則的微言大意。
跨國交易:信任有度 理解差異
港大ICB客席副教授曾博士認為,就內地目前情況而言,大數據應用暫時沒有太大明顯的風險,因為很多涉及隱私權的法律實施起來非常困難。反而建議個人應該盡量保密自身的個人資料。但當企業走出內地,則必須注意信任是有限度的,這也是普通法系的其中一個重點。如果企業需要跨司法管轄區交易或涉及對外合作,必須要理解交易各方對法律風險的不同看法,參考他們的法律操作方法,捋清所有免責情況,以免發生法律糾紛。
在全球化日益加深的大數據時代,每個企業都跳脫不出這樣一場信息戰略的紛爭。中國企業不僅面對本地的競爭,還被動或主動地參與到全球競爭中。中國的IT專業管理人員有必要成長為優秀的企業戰略家、變革推動者和信息科技架構師,以協助企業抗衡激烈的全球競爭,建立可持續的核心能力。卓越的IT專業管理人員能夠駕馭科技發展趨勢,帶動創新,推動企業改善績效;并改變企業內的經營模式、程序及結構,從而取得更佳的運營效率和效果。隨著這一角色的轉變,IT專業管理人員在企業中的重要性也不斷提升,進而能獲得在企業的高層管理位置,且有機會由CIO晉升為CEO。
據悉,香港大學SPACE中國商業學院(港大ICB)特設【信息戰略與企業轉型】PgDip in Information Strategy and Business Transformation (ISBT)研究生文憑課程,旨在為中國培養更多世界級IT專業管理人才,幫助中國企業更好地利用IT技術全面提升競爭力,成長為世界級的優秀企業。在大數據的背景下,利用港大ICB創新式教學,就讀學員能在企業中迅速提升專業技能,獲得進一步的發展!